1.1 公司章程自由的界定

公司章程自由的基本理論涵蓋三個(gè)層面，即公司章程訂立自由、內(nèi)容自由、修改自由。但是，市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定以及交易安全的客觀需求，乃至公司設(shè)立須提交文件里，公司必須提供紙質(zhì)的文件，作為公司的章程。公司章程訂立自由、內(nèi)容自由、修改自由的基本理論如下：理論學(xué)界將自然人、法人、非法人經(jīng)濟(jì)組織稱為世界民法理論體系的三大主體，他們各自有各自的特點(diǎn)，但是也有著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系。與自然人區(qū)別明顯的公司是法律擬制而成的人，也就是前文所述的法人。理論上來(lái)講，公法人與私法人共同構(gòu)成法人。私法人又可分為兩類(lèi)，進(jìn)而言之，便是以人合性為本質(zhì)的社團(tuán)法人和以資合性為本質(zhì)的財(cái)團(tuán)法人。其中在理論上以人作為基礎(chǔ)設(shè)立的法人稱為社團(tuán)法人，即法人型人和組織。公司的設(shè)立是以人作為基礎(chǔ)的，因此公司在理論上為社團(tuán)法人，同時(shí)人合性這一顯著的特點(diǎn)也成為公司作為社團(tuán)法人的重要理論基礎(chǔ)。公司章程作為公司自治自理的宗旨性文件，他的制定必然是公司股東協(xié)商協(xié)議的結(jié)果，當(dāng)然，公司章程本質(zhì)上為了公司自治自理，那么內(nèi)容上必然以公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的設(shè)置和職權(quán)、股東的權(quán)利和義務(wù)為主。公司設(shè)立自由、公司章程制定自由自主揭示了公司設(shè)立時(shí)股東或者發(fā)起人表達(dá)意思表示的自主自愿性?？梢哉f(shuō)，股東或發(fā)起人的產(chǎn)生以及公司章程的訂立，應(yīng)當(dāng)是自由自主的選擇和各方達(dá)成合意的結(jié)果。意思表示真實(shí)是公司章程有效性的基礎(chǔ)。眾多股東意思表示真實(shí)的前提便是自主自愿的協(xié)商協(xié)議，那么我們可以做出論斷，未能在自主自愿的條件下達(dá)成合意，公司章程絕不可能訂立，即便簽訂也屬無(wú)效，因?yàn)楸旧砉菊鲁叹褪呛贤囊环N表現(xiàn)形式。所以，股東或發(fā)起人意志的充分體現(xiàn)是公司章程有效性的意思表示基礎(chǔ)，也就是股東簽訂公司章程的意思表示真實(shí)自由。 

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1.2 公司章程自由濫用的表現(xiàn)

傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)學(xué)原理揭示，供給和需求的差異化決定了有效資源的合理配比。消費(fèi)者不斷增長(zhǎng)的物質(zhì)文化需求是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)完全化的基礎(chǔ)。而推動(dòng)消費(fèi)者需求增加的基礎(chǔ)是市場(chǎng)能夠?yàn)橄M(fèi)者提供越來(lái)越多的低價(jià)產(chǎn)品，并給與消費(fèi)者愈來(lái)愈多的選擇空間。歸根到底在于工藝水平的不斷提升和生產(chǎn)力水平的不斷提高。因而可以說(shuō)生產(chǎn)力的大發(fā)展是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)完全化的基礎(chǔ)。但總體而言，以上分析僅僅存在于絕對(duì)的理論空間，而真實(shí)生活中，以公司為單元的市場(chǎng)主體，伴隨著自有技術(shù)的改進(jìn)和生產(chǎn)力的提升，隨之而來(lái)的便是兼并與壟斷，而公司的種種市場(chǎng)行為以公司章程為意志體現(xiàn)。因此，不合理或稱惡性的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、公司兼并以及壟斷與公司章程的不合理規(guī)定息息相關(guān)。而這一切都源自于濫用公司章程自由理論。本人認(rèn)為，濫用公司章程自由為公司不合理的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)行為做出了意思表示，同時(shí)隨著公司不合理行為的實(shí)施，市場(chǎng)出現(xiàn)了惡性競(jìng)爭(zhēng)等市場(chǎng)失靈現(xiàn)象，長(zhǎng)此以往便出現(xiàn)了有效資源的浪費(fèi)，生產(chǎn)力發(fā)展的遲滯。 

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第 3 章我國(guó)公司章程自由限制的現(xiàn)狀及存在的問(wèn)題...... 11 

3.1 我國(guó)公司章程自由限制的現(xiàn)狀......... 11 

3.2 我國(guó)公司章程自由限制存在的問(wèn)題........... 14 

3.2.1 學(xué)界漠視公司章程限制理論............. 14 

3.2.2 公司章程限制制度的立法缺失......... 15 

3.2.3 公司章程實(shí)操性的缺失........... 15 

3.2.4 相關(guān)部門(mén)監(jiān)管失效......... 16 

第 4 章公司章程自由限制的路徑選擇.......... 17 

4.1 格式章程向特色章程的轉(zhuǎn)變............. 17 

4.2 公司章程自由與限制的邊界............. 17 

4.2.1 公司逐利性的合理限制........... 18 

4.2.2 代理制度的公司應(yīng)用限制....... 18 

4.2.3 規(guī)則應(yīng)用限制....... 19 

4.3 政府管制下公司章程自由的限制..... 10 

4.4 公司章程與公司社會(huì)責(zé)任的平衡..... 21 

 

第 4 章  公司章程自由限制的路徑選擇 

 

4.1 格式章程向特色章程的轉(zhuǎn)變 

在司法實(shí)踐中，大部分的公司往往依照網(wǎng)頁(yè)上提供的公司章程模板進(jìn)行簡(jiǎn)單套用。這種方式簡(jiǎn)單快捷且便于操作。然而，究其原因，我們不難發(fā)現(xiàn)，這種千篇一律的公司章程的出現(xiàn)是由于人們對(duì)它的不重視。根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，公司章程雖然是公司設(shè)立所需具備的強(qiáng)制性條件，但是，這僅僅是一種形式要件。在公司成立后的整個(gè)運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，人們習(xí)慣性忽視公司章程的功能和作用，從而導(dǎo)致公司章程的制定成了走過(guò)場(chǎng)。不僅如此，登記部門(mén)對(duì)行政效能的盲目追求也阻礙了公司章程的發(fā)展。有些行政執(zhí)法人員為了提高登記效率，甚至主動(dòng)為投資人提供公司章程模板。越來(lái)越多的人自動(dòng)放棄了草擬制定公司章程。然而，公司法的私法屬性最突出的特點(diǎn)就是表現(xiàn)為意思自治，機(jī)械性地照搬照抄顯然違背了公司法立法者的初衷。大量模板式的公司章程不斷涌現(xiàn)，因缺乏靈活性所引發(fā)的問(wèn)題也日益凸顯。變幻莫測(cè)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求公司及時(shí)針對(duì)市場(chǎng)做出反應(yīng)，以便及時(shí)搶占先機(jī)，在這個(gè)過(guò)程中需要大力的發(fā)揮公司自治功能。 公司章程自治作為公司自治的一個(gè)重要表現(xiàn)，能夠根據(jù)市場(chǎng)需求讓決策者及時(shí)調(diào)整公司經(jīng)營(yíng)的方式，因此直接影響公司以及股東利益的實(shí)現(xiàn)。相反，在公司運(yùn)行過(guò)程中，不能以強(qiáng)制性規(guī)范過(guò)度的干預(yù)公司自治。公司章程在公司中，恰似憲法在法律中具有至高無(wú)上的地位。公司法強(qiáng)制性規(guī)定必須要予以遵守，在此前提下，公司股東實(shí)現(xiàn)公司自治便可以依仗公司章程這一公司宗旨文件。因?yàn)樵诠痉◤?qiáng)制性規(guī)范的約束下，抑制了公司章程的個(gè)性化特點(diǎn)，從而讓公司陷入僵局。例如，過(guò)于簡(jiǎn)單、刻板的公司章程，有可能影響股東的能力得到充分的發(fā)揮，限制了其發(fā)揮才能的平臺(tái)。因此，制定一份個(gè)性與可行化的章程，對(duì)公司的發(fā)展以及股東關(guān)系的調(diào)整和公司自治功能的發(fā)揮，起著基礎(chǔ)性關(guān)鍵作用。 

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結(jié)論

 

公司章程作為公司自治的規(guī)則，素有“憲章”美譽(yù)，公司章程法律制度是整個(gè)公司法中最為重要的法律制度之一。公司章程的自由與限制，是任何國(guó)家公司法所需要面對(duì)的一對(duì)矛盾。自由的濫用必然導(dǎo)致公司股東無(wú)限逐利，而過(guò)多的干預(yù)也不利于公司的自由發(fā)展。公司章程雖是公司內(nèi)部的最高自治規(guī)范，是公司獨(dú)立人格實(shí)現(xiàn)的重要機(jī)制。其具有自治性特征，它規(guī)定了公司的基本制度框架和運(yùn)作程式，然而其法律效力如何，則需要考慮其與公司法等相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)范是否相符合，其自治空間的范圍如何，這些都與“公司章程自由與限制”這一論題密切相關(guān)。本篇論文以公司章程的自由理論為基礎(chǔ)，從政府管制、強(qiáng)調(diào)公司社會(huì)責(zé)任等角度入手，探究公司章程自由的法律界限，探究公司章程自由與限制的應(yīng)有關(guān)系進(jìn)行自己的思考，并進(jìn)而提出公司章程自由基礎(chǔ)上政府管制的契合點(diǎn)，以此推動(dòng)公司章程限制學(xué)說(shuō)的研究。 本人希望通過(guò)以下方面的探討為我國(guó)公司章程自由的限制性研究提出一些裨益。指出目前我國(guó)公司章程自由濫用的現(xiàn)狀以及伴隨產(chǎn)生的問(wèn)題并加以分析。多角度入手，探索出限制章程自由相應(yīng)的完善措施。；推動(dòng)理論學(xué)界關(guān)于公司章程限制性問(wèn)題的研究，力求構(gòu)建最適合于我國(guó)國(guó)情的公司章程制度。；為我國(guó)公司章程的社會(huì)實(shí)踐及司法實(shí)踐提供有益標(biāo)桿，推動(dòng)公司穩(wěn)定永續(xù)發(fā)展。 總之，雖然現(xiàn)代公司法彰顯公司自治、章程自由，但是隨著社會(huì)化進(jìn)程的加快，公司的社會(huì)責(zé)任愈顯突出，公司章程自由理應(yīng)受到限制，而政府管制對(duì)于公司治理有直接密切的聯(lián)系，從政府管制角度探析公司章程自由的限制必將為公司發(fā)展大有裨益。 

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參考文獻(xiàn)(略)