1.1  選題背景及意義 

隨著改革開放走過了三十多年，市場經(jīng)濟日益成熟，經(jīng)濟發(fā)展也早已步入正軌，迎來了一個又一個高速發(fā)展期。國民經(jīng)濟總量不斷攀升，人民生活水平也持續(xù)提高，百姓手頭寬裕了，民營企業(yè)也如雨后春筍般蓬勃成長起來，中產(chǎn)階級和富裕階層的數(shù)量大為增加，但隨之而來的新問題卻層出不窮。例如已故的霍英東先生，作為香港頂級富豪，其家族的爭產(chǎn)風波至今令人唏噓?；粲|早在 1978 年就通過遺囑安排好身后事，可謂深謀遠慮，卻不料在遺囑執(zhí)行人的安排上出現(xiàn)紕漏，導(dǎo)致其家人反目，走上法庭。俗話說打江山容易，守江山難，時至今日，面對家族內(nèi)的巨額資產(chǎn)，如何有效的解決繼承問題并維持家族產(chǎn)業(yè)成為當務(wù)之急。相比之下，美國著名的洛克菲勒石油家族另辟蹊徑，通過將遺產(chǎn)合理安排信托，家族產(chǎn)業(yè)非但沒有因為子孫而蕭條，還發(fā)展成為美國最重要的家族基金。無論美國總統(tǒng)幾經(jīng)變換，世界經(jīng)濟如何動蕩，無論股市崩盤還是金融危機，洛克菲勒家族始終屹立不倒。 更值得一提的是，社會的發(fā)展與人民生活的富裕，使得遺囑信托不再是權(quán)貴們的專屬制度。加之大量西方開放思想的涌入，中國人逐漸接受了在生前談?wù)撋砗笫?，并且越來越相信，作為一家之長，為子孫后代有效處理好財產(chǎn)的分配和使用，是一種負責任的表現(xiàn)。我國早在 1985 年就頒布了《繼承法》并由最高人民法院制定了相關(guān)司法解釋來對《繼承法》的具體實施給予指導(dǎo)性意見。繼承制度是專門規(guī)制自然人在死亡時財產(chǎn)如何轉(zhuǎn)移及繼承的一項法律制度，在我國民事法律體系中占有重要位置。但隨著時代的發(fā)展，其在實務(wù)中的弊端也日益體現(xiàn)，無法滿足家庭財富傳承的現(xiàn)實需要，因此遺囑信托的引入勢在必行。日本等大陸法系國家早已成功借鑒了遺囑信托制度，并在“本土化”上做出了有益的探索。我國近年關(guān)于構(gòu)建遺囑信托制度的呼聲甚高，但由于兩大法系之間架構(gòu)和思維的差異，還存在很多問題：例如遺囑信托的設(shè)立生效問題，信托財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬問題，受托人權(quán)利義務(wù)的分配問題等等。筆者將在本論文中逐一探討，筆者堅信，遺囑信托制度的構(gòu)建必將對我國《繼承法》的修繕以及經(jīng)濟體制的改革產(chǎn)生巨大的影響。 

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1.2  國內(nèi)外研究現(xiàn)狀 

信托在我國已有百余年的發(fā)展歷史，尤其是當今經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展的時代，人民對于理財方式多元化的要求，必然會使遺囑信托制度登上更大的舞臺。為了有效規(guī)制信托事務(wù)的運營，我國在 2001 年頒布了《信托法》，其中第 8 條和第 13 條規(guī)定，可以通過遺囑的方式設(shè)立信托，但僅僅依靠這兩條規(guī)定，根本無法為遺產(chǎn)規(guī)劃提供有力的保障和現(xiàn)實的可操作性。相較而言，遺囑信托制度起源于英美法系，又經(jīng)歷幾個世紀的發(fā)展，早已自成體系，其研究現(xiàn)狀更加值得我們借鑒和吸收。 我國學(xué)者對遺囑信托制度已經(jīng)有了多年研究，現(xiàn)梳理如下。 第一，關(guān)于遺囑信托的界定。我國當前對于遺囑信托尚未有一個統(tǒng)一的界說，學(xué)者林奇在《信托遺囑與公證》里將遺囑信托理解為“委托人通過在遺囑中設(shè)立信托條款來實現(xiàn)對死后遺產(chǎn)更為詳細規(guī)劃的一種方式，主要通過受托人根據(jù)遺囑中的相關(guān)信托要求管理遺囑信托財產(chǎn)來實現(xiàn)”。而學(xué)者葉光州則在《論私益遺囑信托的設(shè)立與適用》中認為，“所謂遺囑信托，指的是委托人在遺囑中寫明將其部分或全部財產(chǎn)，在其死亡后信托給受托人，使受托人根據(jù)信托內(nèi)容為遺囑中設(shè)定的受益人或其他目的，管理及處分信托財產(chǎn)。” 第二，對遺囑信托基本結(jié)構(gòu)的研究。劉正峰在《信托制度基礎(chǔ)之比較與受托人義務(wù)立法》中指出“大陸法系繼受了英美法系上關(guān)于信托行為是單方法律行為的觀念”。對于遺囑信托的生效問題，何寶玉的《信托法原理研究》中認為”遺囑信托在委托人死亡時產(chǎn)生效力，即使此刻委托人的財產(chǎn)尚未由其繼承人或遺囑執(zhí)行人進行財產(chǎn)的變更登記或交付，也不影響遺囑信托的生效”。還有學(xué)者對受托人的義務(wù)進行了探討。例如劉正峰如此解釋，“忠實義務(wù)要求受托人不得處于可能存在自我利益和信托利益發(fā)生沖突的位置，同時也不得利用自已所處的地位謀取利益，除非得到相反的授權(quán)；勤勉義務(wù)要求受托人在管理信托財產(chǎn)時要進行合理的注意并親自履行，通過多元化投資來實現(xiàn)受益人利益的最大化。”此外，信托財產(chǎn)的性質(zhì)也是我國學(xué)者關(guān)注的重點。如郭曉霞在其撰寫的《論信托制度的價值與功能》中強調(diào)，“信托財產(chǎn)不但要與受托人個人財產(chǎn)區(qū)分開，也要與受托人的其他信托財產(chǎn)區(qū)別開來。”在《信托制度比較法研究》中，周小明認為“信托財產(chǎn)具有雙重所有權(quán)，分為受托人享有的所有權(quán)和受益人享有的所有權(quán)。前者偏重于義務(wù)性的管理權(quán)利,后者則屬于純粹的收益權(quán)利，二者均非嚴格意義上的所有權(quán)”。 

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2  遺囑信托概述

 

2.1  遺囑信托的界定

中國大陸，甚至整個大陸法系的信托概念，都是舶來品。梅特蘭曾說過：“如果有人要問，英國人在法學(xué)領(lǐng)域取得的最偉大、最杰出的成就是什么，那就是歷經(jīng)數(shù)百年發(fā)展起來的信托概念。”①追本溯源，信托制度是來自英國的一種財產(chǎn)管理和運營模式，是以衡平法原則為根基，保護普通法無力救濟的權(quán)利人利益的制度設(shè)計。 信托制度在英美法系國家擁有悠久的歷史，因其實用性和效率性，也同樣被很多非英美法系的國家所接受。我國 2001 年出臺的《信托法》即是在如此大趨勢下的借鑒及嘗試。但各國對于信托的定義卻不盡相同，英美法系國家至今沒有能夠給出確切信托概念的制定法，僅在由美國法律學(xué)者們集合各州信托法總結(jié)而成的《信托法重述》中將信托界定為“一種與財產(chǎn)有關(guān)的信義關(guān)系，因想要設(shè)立信托關(guān)系的明確意思表示而發(fā)生，以謹慎的態(tài)度履行衡平法義務(wù)，為了公益目的或他人（受托人可能是其中之一）而管理財產(chǎn)”②。英國法學(xué)家 Arther·Underhill 爵士曾對信托提出過一個經(jīng)典界說：“信托是一項衡平法上的義務(wù)，用來約束實際掌握信托財產(chǎn)的受托人以受益人的權(quán)益為目標而管理信托事務(wù)，任何受益人均可以強行要求其實施此義務(wù)。”③由此可知，在英美法系國家看來，信托是存在于受托人與受益人兩方之間的信賴關(guān)系。 反觀大陸法系國家，法國和德國至今對信托制度持否定態(tài)度，沒有制定成文信托法律，但日韓和我國臺灣地區(qū)則對信托制度持積極態(tài)度?！俄n國信托法》第 1 條寫到：“本法中的信托，是指以信托者（委托人）與信托接受者（受托人）間特別信任的關(guān)系為基礎(chǔ)。信托人將特定的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人或經(jīng)過其手續(xù)，請受托人為指定者（受益人）的利益或特定目的管理和處理其財產(chǎn)的法律關(guān)系。”《日本信托法》第 1 條規(guī)定：“本法所稱信托，是實行財產(chǎn)轉(zhuǎn)移或其他處分而使他人依一定目的管理或處分財產(chǎn)。”《臺灣信托法》第 1 條稱“信托者，謂委托人將財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移或為其他處分，使受托人依信托本旨，為受益人之利益或特定之目的，管理或處分信托財產(chǎn)之關(guān)系。”大陸法系國家和地區(qū)大都對信托的含義做了一個清晰的界定，并以文本的形式固定了下來?？梢园l(fā)現(xiàn)，大陸法系國家傾向于將信托關(guān)系看作是三方法律關(guān)系，約束著委托方、受托方和受益方的，并且在信托所有權(quán)問題上與英美法系有著根本的不同。 

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2.2  遺囑信托的制度價值

首先，遺囑信托的高度靈活性可以確保遺囑人實現(xiàn)完全的意思自由。遺囑信托通過書面形式的遺囑設(shè)立信托，遺囑人在擬定條款時，只需符合信托的構(gòu)成條件即可，因為《信托法》中的規(guī)定多為任意性規(guī)范，以尊重當事人的意思自治為先，所以遺囑人可以按其意愿完整的安排信托財產(chǎn)的內(nèi)容、管理方式及收益分配準則等，自由度可謂極高③。并且遺囑信托有效彌補了遺產(chǎn)繼承制度中只有現(xiàn)存繼承人才能繼承的弊端，只要通過遺囑信托條款表明庇佑子孫后代的意愿就可以實現(xiàn)讓更多的人分享信托利益。其次，遺囑信托可以有效減少家族遺產(chǎn)紛爭，妥善照顧弱勢族群。在司法實務(wù)中，家族爭產(chǎn)案例通常都是因為死者未設(shè)立遺囑，或在遺囑安排中分配不均，從而導(dǎo)致矛盾激化。而遺囑信托則通過巧妙的制度設(shè)計——引入第三方“受托人”完美的解決了上述問題。受托人是委托人基于信任選任的人，因此其必須運用其所具備的管理信托財產(chǎn)的專業(yè)技能履行絕對誠實和公平的義務(wù)。如此，就有效的保全了遺產(chǎn)不至因家庭糾紛而減損。并且，因為受托人處于中立位置，也能保證公平對待所有的受益人①，尤其是一些無力管理、受領(lǐng)財產(chǎn)的老人、兒童等處于弱勢的群體。 再次，遺囑信托能夠防范風險，確保遺產(chǎn)價值不減。遺產(chǎn)發(fā)生繼承后，可能遭遇各式各樣的風險。由于繼承人不善理財，很有可能會發(fā)生在短時間內(nèi)將遺產(chǎn)揮霍一空的情景。又或者因為繼承人年齡尚小，沒有經(jīng)驗處理數(shù)目龐大、類型多樣的遺產(chǎn)項目。此時遺囑信托的功能就凸現(xiàn)出來了。其一，遺囑信托中，遺囑人通常都將財產(chǎn)交付給有專業(yè)投資技能的個人或機構(gòu)，如優(yōu)秀的基金經(jīng)理，有時還會設(shè)定不止一位受托人共同對信托的運營情況進行監(jiān)察，這層層設(shè)計將遺產(chǎn)在信托過程中可能遭遇的風險降到了最低。其二，信托財產(chǎn)具有獨立性，遺囑信托一旦成立生效，遺產(chǎn)就作為獨立財產(chǎn)，不歸屬于委托人、受托人或受益人任何一方，因此，這三方的債權(quán)人也不得向信托財產(chǎn)主張清償。如此，就有效避免了繼承中常見的因清償債務(wù)而導(dǎo)致遺產(chǎn)所剩無幾的局面。其三，遺囑信托不單單是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，其更能做到對遺產(chǎn)的長期規(guī)劃。在一般的委托代理關(guān)系中，委托人和代理人是這段關(guān)系存續(xù)的一個要件，但在遺囑信托中，除非文件有約定，否則，委托人、受托人、受益人的死亡都不會終止信托。這就為遺產(chǎn)的長期穩(wěn)定運營鋪就了前提②。上述三點制度設(shè)計保障了遺囑信托運營的專業(yè)性、獨立性和連續(xù)性，有效避免了遺囑信托在實務(wù)操作中可能導(dǎo)致的遺產(chǎn)分割和減損,從而成功防范投資風險,確保遺產(chǎn)價值不降反增。 

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3  我國遺囑信托制度的現(xiàn)狀及其完善的必要性 ........ 15   

3.1  我國遺囑信托制度的立法現(xiàn)狀及當前存在的問題 ........ 15    

3.1.1  我國遺囑信托制度的立法現(xiàn)狀 .... 15    

3.1.2  我國遺囑信托制度存在的問題 .... 15   

3.2  我國完善遺囑信托制度的必要性 ...... 16 

4  遺囑信托的域外立法考察 ........ 20   

4.1  英美法系上的遺囑信托制度 .......... 20     

4.1.1  英國的遺囑信托制度 .... 20     

4.1.2  美國的遺囑信托制度 .... 21   

4.2  大陸法系上的遺囑信托制度 .......... 23

5  我國遺囑信托制度的完善 ........ 26   

5.1  完善遺囑信托的成立與生效要件 ...... 26

5.2  明確遺囑信托財產(chǎn)的權(quán)屬及其獨立性 .......... 29 

5.3  明確遺囑信托的效力 ........ 31

5.4  明確遺囑信托的變更和終止及其后果 .......... 36 

 

5  我國遺囑信托制度的完善 

 

遺囑信托既然是信托的一個子類型，其體系建構(gòu)就必須要在《信托法》的大框架下，否則就不能稱之為信托，但遺囑信托又有其特殊性。首先，遺囑信托以遺囑為基礎(chǔ)，對其形式及內(nèi)容應(yīng)該專門規(guī)定，而不能簡單地等同于一般的信托。其次，因為遺囑生效意味著委托人已經(jīng)離世，很多信托權(quán)利無從行使，信托運營必然出現(xiàn)漏洞。因此在遺囑信托里，受托人應(yīng)當承擔的義務(wù)相對會更多一些，以此來彌補委托人的缺位。再次，遺囑信托財產(chǎn)是委托人死后遺留下來用于信托的財產(chǎn)，因此在登記、公示等問題以及管理上不再與一般的信托財產(chǎn)保持一致，而是應(yīng)該吸收有關(guān)遺產(chǎn)管理的一些經(jīng)驗。最后，在遺囑信托變更和終止的問題上，因為委托人只能在生前規(guī)定于遺囑信托文件中，如果在生效后發(fā)生了特殊事由，則只能仰仗受托人和受益人，因此為保障公正性，應(yīng)適時的引入國家公權(quán)力進行干預(yù)。以上種種特殊之處，筆者將在以下重點論述。 

 

5.1  完善遺囑信托的成立與生效要件

其一，有委托人。委托人即是通過立遺囑創(chuàng)設(shè)信托關(guān)系的人。在遺囑信托的主體問題上，筆者認為只存在委托人即可?！缎磐蟹ā返?8 條將受托人的承諾當作信托成立的條件之一，筆者認為并不適用于遺囑信托。在論文的第二章，筆者已將遺囑信托界定為單方法律行為。只要委托人作出設(shè)立遺囑信托的意思表示，不論受托人答應(yīng)與否，均不影響成立。如果受托人承諾，則與委托人、受益人形成信托三方法律關(guān)系；如果受托人不承諾，可以借鑒日本《信托法》，賦予遺囑信托利害關(guān)系人催告權(quán)，若受托人超期不答復(fù)，則可以重新選任。 其二，遺囑的形式。我國《信托法》第 8 條的要求是用書面的方式設(shè)立信托。這對于我國剛起步不久的遺囑信托實務(wù)來說，確實是有所裨益的，尤其是在相關(guān)立法還未健全的情況下，一紙“清晰明了”的遺囑的確可以有效的減少很多權(quán)利義務(wù)的不確定性。同時《信托法》第 13 條還補充了遺囑信托要遵循《繼承法》的要求，而《繼承法》中規(guī)定的遺囑形式，共有公證、自書、代書、錄音和口頭五種，其中公證、自書、代書遺囑都是書面的，可以設(shè)立信托。但只允許書面設(shè)立遺囑信托，筆者認為靈活性欠佳。在很多特殊情況下，例如委托人在瀕臨死亡時萌生設(shè)立遺囑信托的意愿，若強行以書面形式作為形式要件，則極有可能損害當事人的利益。為了充分體現(xiàn)遺囑信托尊重委托人意愿和既定受益人權(quán)益的優(yōu)勢，美國《信托法重述》中就寫明可以通過有效的口授遺囑設(shè)立信托。因此筆者建議非常有必要將設(shè)立遺囑信托的有效形式擴大至錄音和口頭，至于在保證口頭或錄音遺囑的真實性方面，可以借鑒《美國統(tǒng)一遺囑認證法》的參照標準，即除非親筆外，須有兩個見證人簽名。 

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結(jié)  論 

 

信托法在我國頒布已有很長時間了，遺囑信托的運行也為我國信托的發(fā)展做出了巨大貢獻。但隨著經(jīng)濟的快速發(fā)展，現(xiàn)有法律已經(jīng)明顯跟不上形勢的變化，筆者對比兩大法系遺囑信托的發(fā)展脈絡(luò)并結(jié)合當前實際進一步梳理了遺囑信托制度。首先將遺囑信托界定為一種單方法律行為，是委托人通過訂立遺囑的方式，將其部分或全部財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到受托人的名下，由受托人根據(jù)遺囑人的意愿，為受益人的利益或其他特定目的管理和運營信托財產(chǎn)的一種財產(chǎn)管理方式。遺囑信托具有以下幾大功能：（1）遺囑信托的高度靈活性可以確保遺囑人實現(xiàn)完全的意思自由；（2）遺囑信托可以有效減少家族遺產(chǎn)紛爭，妥善照顧弱勢族群；（3）遺囑信托能夠防范風險，確保遺產(chǎn)價值不減；（4）遺囑信托可以實現(xiàn)合法避稅。其次，遺囑信托作為從英美法系引入的概念，其信托財產(chǎn)的“雙重所有權(quán)”并不能與大陸法系的“一物一權(quán)”相匹配，筆者從信托財產(chǎn)所有權(quán)性質(zhì)入手，將其分解為法定所有權(quán)和受益權(quán)，分別為受托人和受益人所有。再次，筆者分析了我國當前發(fā)展遺囑信托的良好背景：（1）私人（家族）財富傳承在實踐中愈加受到重視；（2）繼承制度本身存在缺陷；（3）稅收政策的制約；（4）遺囑信托的應(yīng)用領(lǐng)域日益廣泛。最后，在原有基礎(chǔ)上嘗試提出完善我國遺囑信托法律制度的幾點建議：第一，完善遺囑信托成立和生效的一般與特殊要件；第二，明確遺囑信托財產(chǎn)的范圍和性質(zhì)；第三，從遺囑信托的效力角度詳細構(gòu)建了遺囑信托三方當事人的權(quán)利和義務(wù)體系。第四，總結(jié)了遺囑信托變更和終止的幾種情形及其可能產(chǎn)生的法律后果。 構(gòu)建遺囑信托制度是大勢所趨，筆者以五章節(jié)的內(nèi)容闡述了遺囑信托制度，雖知與“完善”二字相去甚遠，但仍希望貢獻微薄之力，以期為我國早日建立起遺囑信托制度提供有益的探索。 

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參考文獻(略)