我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展對利率市場化提出了要求，借鑒各國發(fā)展大額存單的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，并結(jié)合我國上個(gè)世紀(jì)八十年代發(fā)行大額存單的經(jīng)驗(yàn)，我國 2015 年 6 月將大額存單作為打開市場利率化進(jìn)程的試金石之一，正式投入到市場中。中國人民銀行發(fā)布《大額存單管理暫行辦法》開啟了大額存單發(fā)行工作的序幕。與此同時(shí)，配套實(shí)施《存款保險(xiǎn)條例》將我國的隱性存款保險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為顯性的法定存款保險(xiǎn)，以保障商業(yè)銀行和金融市場的健康發(fā)展。2015 年 5 月我國出臺了《存款保險(xiǎn)條例》，商業(yè)銀行市場退出機(jī)制逐步完善，一旦商業(yè)銀行破產(chǎn)，存款人享受限額 50 萬元的存款保險(xiǎn)賠付。 目前，大額存單被定性為存款，受到《儲蓄管理?xiàng)l例》等普通存款類業(yè)務(wù)管制。理論上，大額存單已是高度標(biāo)準(zhǔn)化權(quán)利且可以流通。實(shí)踐上，現(xiàn)有的法律規(guī)定對于銀行勸誘存款人購買銀行大額存單，或銀行大額存單固有合格投資者標(biāo)準(zhǔn)卻與普通存款人享有同樣的存款保險(xiǎn)額度的問題，未能給出一個(gè)合理的解釋。我國針對普通存款和大額存單兩類不同的風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)品，卻向銀行課以相同的義務(wù)，讓持單人享有截然不同的存款保險(xiǎn)保護(hù)，需要引發(fā)思考與重視。此時(shí)，仍然將大額存單定位為存款合同并不合適，會引發(fā)理論層面和實(shí)踐層面的諸多局限性顯現(xiàn)。 

大額存單工具不同于銀行被動吸收存款的普通存款，存在諸多區(qū)別，在發(fā)行上獨(dú)具其推介性，發(fā)行時(shí)通常伴隨著勸誘和大量的宣傳廣告的手段，對不特定的社會群體進(jìn)行推薦，其已然不同于普通銀行存款，不再僅僅是存款，僅僅受到《儲蓄管理?xiàng)l例》等普通存款類業(yè)務(wù)管制是不充分的。當(dāng)前規(guī)制銀行大額存單的《大額存單管理暫行辦法》和《儲蓄管理?xiàng)l例》均采用政府控制，行政干涉的方法，未能調(diào)整發(fā)行人與持票人之間的法律關(guān)系?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》主張的雙重真實(shí)原則在具體審判中遭遇到許多問題。 因此，此時(shí)需要回歸最本質(zhì)的問題，即大額存單的法律屬性就是什么?，F(xiàn)有文獻(xiàn)主要囿于圍繞外國大額存單的發(fā)展和歷史經(jīng)驗(yàn)，羅列我國大額存單的發(fā)展歷史；或者是對存款所有權(quán)的爭論研究，未能注意到存單本身作為證券的特殊性。基于目前的學(xué)術(shù)研究并沒有針對大額存單，尤其是大額可轉(zhuǎn)讓存單的法律性質(zhì)提出詳細(xì)的論據(jù)和觀點(diǎn)。本文將從有價(jià)證券的角度出發(fā)，對大額存單的法律特征進(jìn)行概括和總結(jié)，提出大額存單是有價(jià)證券的債權(quán)證券，與票據(jù)有許多共同之處。要求對作為大額存單發(fā)行人的銀行等金融機(jī)構(gòu)，課以充分披露信息和提示風(fēng)險(xiǎn)的義務(wù)，承擔(dān)投資者注意義務(wù)并合理進(jìn)行大額存單的推介。 

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一、 大額存單在我國的發(fā)展與特點(diǎn) 

 

（一）大額存單在我國的發(fā)展 

大額存單（Large-Denomination Certificates of Deposit），1我國首次發(fā)行始于二十世紀(jì)八十年代。1986 年至 1987 年間，交通銀行、中國銀行和工商銀行相繼發(fā)行大額存單，利率比同期存款上浮 10%，一時(shí)受到諸多關(guān)注。1989 年 5 月，中央銀行出臺了《大額可轉(zhuǎn)讓定期存單管理辦法》，并于次年下發(fā)通知，限制了銀行大額存單的利率，要求向企事業(yè)單位發(fā)行的必須和同期存款利率持平，向個(gè)人發(fā)行的只能比同期存款上浮 5%。大額存單發(fā)展開始逐步陷入瓶頸。1996 年，雖然央行修改了《大額可轉(zhuǎn)讓定期存單管理辦法》，明確了大額可轉(zhuǎn)讓存單的審批、發(fā)行面額、發(fā)行期限、發(fā)行利率和發(fā)行方式等事項(xiàng)。2但是囿于當(dāng)時(shí)利率市場化水平較低，二級證券市場尚未完全形成，且盜開和偽造銀行存單現(xiàn)象猖獗，1997 年央行正式終止了大額存單的發(fā)行。 近年來我國社會經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，日漸催生了諸多新型市場金融工具，與美國大額存單的興起與市場貨幣基金的繁榮使得銀行失去諸多存款相似，3我國市場各種金融理財(cái)工具的出現(xiàn)，包括互聯(lián)網(wǎng)金融的興起，使銀行失去大比例的存款來源。因此，商業(yè)銀行對于利率市場化的呼吁日益高漲。在 2009 年至 2014年間，我國市場資金趨于緊張，2011 年，我國銀行體系外資金融資占比達(dá)到 46%，人民幣貸款僅僅占 54%，到 2014 年銀行體系外資金融資占比達(dá)到 40.6%，人民幣貸款僅僅占 59.4%。4一方面是由于銀行存貸比考核壓力，商業(yè)銀行需要更多存款擴(kuò)充，另一方面是央行在此期間多次上調(diào)存款準(zhǔn)備金率，銀行流動性資金吃緊?？梢?，大額存單發(fā)行之前，市場經(jīng)濟(jì)壓力下的商業(yè)銀行對于大額存單這種主動性負(fù)債管理工具的需求強(qiáng)烈。而 2015 年年底，即大額存單發(fā)行之后，我國對實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)放的人民幣貸款占比一下子攀升到同期社會融資規(guī)模的 73.1%。1 除了商業(yè)銀行機(jī)構(gòu)的需求，個(gè)人投資在此期間也表現(xiàn)出對于金融理財(cái)方式的巨大需求。居民可支配收入的增加，市場資金相對充裕，群眾的投資意識增強(qiáng)，民間借貸甚至在部分地區(qū)盛行起來。不論是商業(yè)銀行、投資人，還是金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)均對大額存單存在強(qiáng)烈需求。2大額存單的相對穩(wěn)定性和大額度滿足商業(yè)銀行用以補(bǔ)充銀行資金的需求，大額存單的收益性和流動性滿足投資人的投資需求，大額存單作為放開存款利率管制的試金石也得到金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的支持。雖然，“大額可轉(zhuǎn)讓存單只是利率市場化進(jìn)程中的一種金融創(chuàng)新產(chǎn)品，利率市場化進(jìn)程還需要其他因素的推動。”3但是，大額存單仍舊是利率市場化一個(gè)重要的舉措，在我國銀行業(yè)市場化程度達(dá)到一定水平，證券市場迅速發(fā)展的背景下，大額存單最終于 2015 年隨著我國《大額存單管理暫行辦法》的出臺而開始再次發(fā)行。 

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（二）大額存單的特點(diǎn) 

大額存單自身可以根據(jù)對權(quán)利人記載方式分為記名存單和不記名存單，或根據(jù)是否可以在二級市場上流通分為可轉(zhuǎn)讓存單與不可轉(zhuǎn)讓存單。同其他金融工具相比，具有最低額度限制、收益高于普通存款等特點(diǎn)。根據(jù)大額存單是否可以在二級市場上進(jìn)行流轉(zhuǎn)，可以將之分為不可轉(zhuǎn)讓存單與可轉(zhuǎn)讓存單。我國《大額存單管理暫行辦法》中第八條明確規(guī)定，銀行業(yè)存款類金融機(jī)構(gòu)可以自主決定發(fā)行的大額存單是否可以轉(zhuǎn)讓，即發(fā)行可轉(zhuǎn)讓大額存單或不可轉(zhuǎn)讓大額存單。 不可轉(zhuǎn)讓的大額存單一般記名，采用固定利率?？赊k理全部、部分提前支取、采取靠檔計(jì)息規(guī)則，可以進(jìn)行質(zhì)押貸款。可轉(zhuǎn)讓的大額存單一般采用不記名的方式，可以在二級市場上流通，有固定利率，也有浮動利率?？赊D(zhuǎn)讓大額存單早在美國二十世紀(jì)六十年代出現(xiàn)。一般可轉(zhuǎn)讓大額存單轉(zhuǎn)讓后，不允許辦理掛失，持有存單是行使存單權(quán)利的必要條件。 

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二、 大額存單定位為存款合同的局限性 ......... 8 

（一）理論層面局限性——無法涵蓋本質(zhì)屬性且較普通存款風(fēng)險(xiǎn)高 ..... 9 

（二）實(shí)踐層面局限性——弱化發(fā)行人披露意識與投資者風(fēng)險(xiǎn)意識 .......... 11 

三、 大額存單的法律性質(zhì)是有價(jià)證券 .... 15 

（一）大額存單符合有價(jià)證券的核心要義——標(biāo)準(zhǔn)化權(quán)利與流通性 .......... 15 

（二）大額存單是債權(quán)證券 ........ 22 

四、 大額存單發(fā)行人的義務(wù) ...... 30 

（一）課以銀行信息披露義務(wù) .... 30 

（二）承擔(dān)投資者適當(dāng)性義務(wù) .... 31 

 

四、 大額存單發(fā)行人的義務(wù) 

 

如前所述，存單具有有價(jià)證券屬性。大額存單發(fā)行人即銀行金融機(jī)構(gòu)既是存款合同的主體之一，也是有價(jià)證券的發(fā)行人。不僅負(fù)有向大額存單持有人兌付本息等存款合同義務(wù)，還應(yīng)當(dāng)負(fù)有信息披露義務(wù)和承擔(dān)投資者適當(dāng)性義務(wù)，以充分保障大額存單持有人的權(quán)益。 

 

（一）課以銀行信息披露義務(wù)

從大額存單的有價(jià)證券屬性出發(fā)，銀行與存款人，或稱發(fā)行人與投資人，兩者之間是“發(fā)行”與“投資”關(guān)系，銀行兼具存款合同的說明義務(wù)以及證券法上的披露義務(wù)。雖然，我國并未從證券法上對大額存單進(jìn)行規(guī)制，但并不妨礙銀行作為大額存單發(fā)行者在學(xué)理上應(yīng)然承擔(dān)的責(zé)任。 在《大額存單管理暫行辦法》中，該辦法使用“個(gè)人投資人”、“機(jī)構(gòu)投資人”和“發(fā)行人”而非“存款人”和“銀行”來稱呼大額存單持有人與銀行。這是從法律文義上對于大額存單有價(jià)證券屬性的又一佐證。如《大額存單管理暫行辦法》所暗示，購買大額存單作為一項(xiàng)投資。大額存單作為有價(jià)證券之一，要求存單發(fā)行人遵循證券法對發(fā)行人課以的披露義務(wù)。大額存單持有人作為金融機(jī)構(gòu)投資人，其搜集信息的能力不及銀行金融機(jī)構(gòu)，兩者存在信息不對稱，為平衡兩者之間的權(quán)利和降低信息不對稱的風(fēng)險(xiǎn)，銀行應(yīng)當(dāng)主動并充分地向投資人披露產(chǎn)品信息和提示產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)。包括在雙方成立大額存單購買合同之前，對合同的格式條款做出充分的解釋，對銀行經(jīng)營狀況充分的披露；在大額存單持有人持有存單期間，定期向持有人披露銀行重大經(jīng)營決策及可能影響到存單持有人重大利益的事項(xiàng)。 就目前我國大額存單的發(fā)行而言，銀行并未盡到上述義務(wù)。幾大銀行發(fā)布的大額存單產(chǎn)品公告，對于大額存單風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)的提示幾乎均表述為無風(fēng)險(xiǎn)。不可否認(rèn)，目前我國商業(yè)銀行的金融信用較高，存款不存在較大風(fēng)險(xiǎn)，但這并不意味著沒有任何風(fēng)險(xiǎn)。在銀行發(fā)行大額存單的說明書可以看到銀行就注意事項(xiàng)有專門的條款，并指出投資人所購買的大額存單可能存在三方面風(fēng)險(xiǎn)。

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結(jié)    語

 

將大額存單局限為存款合同存在理論層面和實(shí)踐層面的局限性。規(guī)制存款合同的《大額存單管理暫行辦法》、《儲蓄管理?xiàng)l例》和 1997 年頒布的《最高人民法院關(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》不足以解釋和解決目前存在的現(xiàn)實(shí)問題。在理論層面上，不能夠涵蓋大額存單本身標(biāo)準(zhǔn)化和流通性的屬性，也無法平等地保護(hù)存款人，普通存款人享有存款保險(xiǎn)保護(hù)，而大額存單起存點(diǎn)高，大部分大額存單持有人面臨比普通存款人更高的風(fēng)險(xiǎn)，卻只受到與普通存款人相同或者可以說是更薄弱的法律保護(hù)。在實(shí)踐層面上，大額存單定性為存款合同，一方面會淡化發(fā)行人的披露意識，滋生過度攬儲行為，另一方面會弱化投資者的風(fēng)險(xiǎn)意識，忽略銀行經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，一旦大額存單持有人出現(xiàn)擠兌現(xiàn)象，將沖擊金融市場，不利于充分保護(hù)大額存單持有人的權(quán)益，不利于大額存單流通性的保障，不利于金融市場的穩(wěn)定。 問題和分歧的背后是理論研究的不足，通過反思大額存單法律性質(zhì)，得出結(jié)論，大額存單應(yīng)當(dāng)定性為有價(jià)證券，大額存單具備標(biāo)準(zhǔn)化權(quán)利性和可流通性，其作為信用憑證，以信用為重要基礎(chǔ)得以參與二級市場流通，并從私法的債權(quán)相對性進(jìn)化到商法的標(biāo)準(zhǔn)化權(quán)利憑證。此外，美國最高院判例對存單是有價(jià)證券也給予了充分的肯定，Tcherepnin v. Knight(1967)和 Marine Bank v. Weave(1982)兩個(gè)案件雖然判決結(jié)果迥異，但均對何種存單作為有價(jià)證券的要義做了剖析和肯定。我國大額存單糾紛雙重審判標(biāo)準(zhǔn)看似否定了大額存單的有價(jià)證券屬性，實(shí)則面臨諸多理論和運(yùn)用上的困境。因此，大額存單是有價(jià)證券，且是有價(jià)證券中的債權(quán)證券。據(jù)此法律屬性的認(rèn)定，建議對銀行課以信息披露義務(wù)，以及承擔(dān)投資者適當(dāng)性義務(wù)。 

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參考文獻(xiàn)(略)