世界第一位預(yù)見到公司將會(huì)給社會(huì)帶來沖擊的是亞當(dāng)·斯密，他曾表達(dá)過此種觀點(diǎn)，而后林肯也以其真知灼見，看到了公司將成為新時(shí)代的領(lǐng)跑者。如果說 19 世紀(jì)我們稱之為自由主義的世紀(jì)，那么 20 世紀(jì)將會(huì)是一個(gè)公司主義的世紀(jì)1。現(xiàn)如今，公司確已在社會(huì)中發(fā)揮著不可替代的作用，政府間處于促進(jìn)投資，吸引資本，進(jìn)而帶動(dòng)技術(shù)進(jìn)步、市場(chǎng)就業(yè)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的競(jìng)爭(zhēng)動(dòng)力，推動(dòng)了公司法的發(fā)展。無論是在早期的城市和殖民國(guó)家之間的競(jìng)爭(zhēng)，還是在美國(guó)法上的各州之間的競(jìng)爭(zhēng)，都對(duì)公司法律制度的發(fā)展起到了決定性的推動(dòng)作用。從公司的種類中，我們就可以看到，公司發(fā)展之龐大，我國(guó)現(xiàn)在有無限公司，一人公司，股權(quán)有限公司，有限責(zé)任公司等等，其中有限責(zé)任公司人和性較強(qiáng)，股份有限公司資合性較強(qiáng)。對(duì)于人和性較強(qiáng)的公司，在治理方面更加困難。因?yàn)橐幪幙紤]公司與股東的密切聯(lián)系，以及股東的態(tài)度。但是無論哪種公司，我國(guó)政府都是鼓勵(lì)其建立并發(fā)展的，同時(shí)我國(guó)政府也采用各種國(guó)家政策來鼓勵(lì)人們創(chuàng)建公司，現(xiàn)在已經(jīng)有了一毛錢也能建立公司的現(xiàn)實(shí)例子。這就是說政府將完全放開對(duì)公司設(shè)立的限制，讓社會(huì)主體自由建立公司，自主經(jīng)營(yíng)公司，政府不再為設(shè)立公司時(shí)的審查不嚴(yán)承擔(dān)責(zé)任，轉(zhuǎn)而將這種責(zé)任推到了市場(chǎng)上，由交易主體自主判斷，自主決定是否要進(jìn)行合作。 然而一旦一個(gè)物種或者說一種行為在社會(huì)中風(fēng)靡起來，那么背后潛藏著的，或者展現(xiàn)出來的問題也必將越來越多，比如說本文的有限責(zé)任公司股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓這樣一個(gè)小問題。 

談及股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓，先來看“轉(zhuǎn)讓”二字，看到“轉(zhuǎn)讓”我們便在腦海里浮現(xiàn)了雙方或多方當(dāng)事人，然而公司法上的股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓僅涉及兩方當(dāng)事人——轉(zhuǎn)讓人股東和受讓人；“股權(quán)”二字簡(jiǎn)單來講即股東所享有的權(quán)利，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，便是轉(zhuǎn)讓人股東所享有的權(quán)利。股東如何證明其享有股權(quán)，就要考慮股權(quán)與三方（股東、公司、第三方）的關(guān)系。股東通過出資兌換其在公司中的股權(quán)，公司不享有股權(quán)，但是公司要按照股東所享有的股權(quán)，分配利益進(jìn)行管理，所以公司也要將股權(quán)進(jìn)行公示，以此作為依據(jù)，通知公司重大事項(xiàng)、召開股東會(huì)、分配利益等；第三人也與股權(quán)無關(guān)，但是第三方經(jīng)常要與公司合作或者與公司的某位股東合作或者轉(zhuǎn)讓股權(quán)，為了保證第三方的利益，也需要有一種途徑查閱股東的股權(quán)享有情況，因此也需要一種股權(quán)權(quán)利公示。那是否所有的股東都享有股權(quán)呢？在受讓人股東享有股權(quán)的情況下，若要將其股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓，首先要與受讓人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，那么協(xié)議簽訂后，一定合法有效么？這不僅要考慮合同法對(duì)協(xié)議效力的規(guī)定，還要考慮到公司法一些特殊因素對(duì)其一些限制。 股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓是我國(guó)法律所允許的，特別是在有限責(zé)任公司中，股東若想要退出公司，利用此種方式，可以很好的達(dá)到自己的目的。同時(shí)商事活動(dòng)鼓勵(lì)各主體進(jìn)行交易，所以也不會(huì)限制有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)讓人股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司以外第三人，然而交易習(xí)慣各異，法律法規(guī)又沒有做出統(tǒng)一又明確的規(guī)定，以至于股權(quán)轉(zhuǎn)讓在公司股權(quán)糾紛中占據(jù)很大的比重。然而在股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓中，受讓人何時(shí)取得股權(quán)這一問題，大家進(jìn)行分析論述時(shí)，都會(huì)以股權(quán)變動(dòng)模式為對(duì)照，一步步通過對(duì)各種股權(quán)變動(dòng)模式的否定與肯定，來得出哪些時(shí)間點(diǎn)受讓人是不能夠獲得股權(quán)的，哪個(gè)時(shí)間點(diǎn)受讓人可以獲得股權(quán)。大家觀點(diǎn)各異，有的認(rèn)為是在通知公司后，受讓人即取得了股權(quán)，公司就產(chǎn)生了為受讓人登記造冊(cè)的義務(wù)；有的認(rèn)為是在工商變更登記之時(shí)，因?yàn)橹链?，受讓人所受讓的股?quán)才達(dá)到一種完滿的狀態(tài)，對(duì)外可以對(duì)抗善意第三人了。然而主要討論受讓人取得股權(quán)時(shí)間的論文或者是專注還是不多，這一直是很多學(xué)者回避或一筆帶過的問題，如，在北京大學(xué)吳曉明的碩士畢業(yè)論文《有限責(zé)任公司股權(quán)變動(dòng)問題研究》中，對(duì)股權(quán)變動(dòng)的概念和方式做了重點(diǎn)的介紹，然而在特殊問題中，僅用了小篇幅論述股權(quán)變動(dòng)中股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓受讓人股權(quán)取得問題，最終得出結(jié)論，無論是章程、股東名冊(cè)、工商變更登記都不能確定為受讓人是在此時(shí)取得股權(quán)。又如大家基本上從股權(quán)交易過程著手進(jìn)行研究，如從合同的效力著手，研究股權(quán)是否能繼續(xù)轉(zhuǎn)讓；從公司法 72 條第 2 款，看其他股東的同意權(quán)能否阻礙股權(quán)轉(zhuǎn)讓的繼續(xù)或者從股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的受阻，來分析股權(quán)能否發(fā)生變動(dòng)。但是這些都沒有從根本上解決受讓人取得股權(quán)的時(shí)間，只是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，抓住一些特殊點(diǎn)，進(jìn)行了詳盡的研究。

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一、 股權(quán)的權(quán)利公示與轉(zhuǎn)讓模式 

 

（一） 股權(quán)的三種權(quán)利公示

股權(quán)即股東權(quán)利，是公司股東對(duì)公司認(rèn)繳或?qū)嵗U出資后所享有的，股東以法律允許的貨幣或非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資后，他對(duì)出資財(cái)產(chǎn)就不具有了所有權(quán)，轉(zhuǎn)而由公司所有，將出資兌換成了公司的股份，此時(shí)出資人便享有了與其出資對(duì)應(yīng)的股權(quán)，這時(shí)股權(quán)不僅僅是一種權(quán)利，也包含些許義務(wù)。此權(quán)利是一種復(fù)合型權(quán)利，既包括自益權(quán)又包括共益權(quán)，既包括人身權(quán)又包括財(cái)產(chǎn)權(quán)。1只要出資人、繼承人或受讓人在成為股東時(shí)，沒有相關(guān)法律法規(guī)和章程對(duì)其加以限制，在其成為股東時(shí)，即賦予其以上各項(xiàng)股東權(quán)利。因此股權(quán)是法律給予股東的一項(xiàng)私人權(quán)利，只要在股權(quán)變動(dòng)中，其最終成為有限責(zé)任公司的股東，就享有與其出資相對(duì)應(yīng)的股東權(quán)利。除法律法規(guī)的規(guī)定以及公司章程特別規(guī)制外，任何人不得剝奪股東的相關(guān)權(quán)利。 

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（二） 股權(quán)的轉(zhuǎn)讓模式 

通過調(diào)查1，僅廣州市 2015 年一年，股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓糾紛就占到全市一年股權(quán)糾紛的 46%，可見其問題的龐大復(fù)雜。既然股權(quán)以不同的方式進(jìn)行著公示，向股東、公司和第三人彰顯其股東身份，享有其股東權(quán)利，那么在股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓程序中，受讓人在哪種或哪幾種公示都具備的條件下，可以享有股東資格，取得股東權(quán)利呢？首先我們要分析一下股權(quán)公示之間的不同，以此為契機(jī)，將其得出的結(jié)論，應(yīng)用于股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式中，充分說明兩種模式的利弊，為后文受讓人取得股權(quán)的時(shí)間的確定，做理論上的鋪墊。首先，公司的股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司以外的第三人，公司的股東結(jié)構(gòu)就此發(fā)生了變化，權(quán)利歸屬也發(fā)生了變化，所以公司應(yīng)當(dāng)在內(nèi)部通知所有股東，因此公司公示是必不可少的一個(gè)環(huán)節(jié)。同時(shí)公司內(nèi)部股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，也會(huì)影響到公司外第三人的利益，這就需要一個(gè)極具公信力的外部公示，即行政公示。工商變更登記是對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的確認(rèn)，向公司以外的第三人公開股權(quán)轉(zhuǎn)讓的信息，便于第三人了解公司股東構(gòu)成情況并做出自己的交易決定。這也正是公司公示與行政公示最根本的區(qū)別。其次，股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓首先要進(jìn)行公司股東名冊(cè)的變更，然后持變更的股東名冊(cè)和相關(guān)證明到工商部門申請(qǐng)變更登記，由此流程我們可以看出，股東名冊(cè)變更和工商登記變更是有著先后順序的，即股東名冊(cè)變更在前，工商變更登記其次。同時(shí)根據(jù)我國(guó)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定1，可以發(fā)現(xiàn)股東可以憑借股東名冊(cè)的記載，享有其股東權(quán)利，而工商登記發(fā)揮的僅僅是一種外在的宣示力，具有對(duì)抗第三人的效力。股東名冊(cè)和工商變更登記具有平行的證明力，一個(gè)是內(nèi)部證明力，一個(gè)是外部證明力，因此，如果在股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓過程中，涉及到了公司、第三人任何兩方發(fā)生糾紛，任何一方不得以工商變更登記來對(duì)抗股東名冊(cè)，除非有明確的相反的證據(jù)可以直接證明。 

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三、  受讓人取得有限責(zé)任公司股權(quán)的時(shí)間 ........... 15 

（一）  合同的成立與履行 ........ 15 

（二）  工商登記變更 ...... 16 

（三）  公司對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的認(rèn)可 ......... 18 

四、  與受讓股權(quán)相關(guān)的義務(wù)和責(zé)任的轉(zhuǎn)移 ........... 25 

（一）  轉(zhuǎn)讓人股東認(rèn)繳出資部分的認(rèn)繳義務(wù) .... 25 

（二）  轉(zhuǎn)讓人股東虛假出資、抽逃出資的責(zé)任 ......... 26 

（三）  法人人格否認(rèn)下的轉(zhuǎn)讓人股東的責(zé)任 .... 26 

 

四、 與受讓股權(quán)相關(guān)的義務(wù)和責(zé)任的轉(zhuǎn)移 

 

（一） 轉(zhuǎn)讓人股東認(rèn)繳出資部分的認(rèn)繳義務(wù) 

我國(guó)公司法第 26 條第 1 款規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。可見認(rèn)繳出資為我國(guó)法律所認(rèn)可的，出資人可以認(rèn)繳出資。從《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第 13 條的規(guī)定也可知，如果企業(yè)在存續(xù)期間中進(jìn)行增資，股東也可以認(rèn)繳。因此如果轉(zhuǎn)讓人股東是認(rèn)繳出資人，他對(duì)外轉(zhuǎn)讓的股權(quán)一部分是已經(jīng)出資所對(duì)應(yīng)的股東權(quán)利，另一部分則是應(yīng)當(dāng)按約定期限足額繳納的義務(wù)。 認(rèn)繳制有限責(zé)任公司的股權(quán)狀況大概有三種情形：一是在認(rèn)繳制下，已經(jīng)足額繳納其認(rèn)繳數(shù)額的股權(quán)；二是雖仍未足額繳納其應(yīng)當(dāng)認(rèn)繳的出資，但是卻不違反法律法規(guī)規(guī)定之股權(quán)；三是尚未足額繳納認(rèn)繳出資，且已經(jīng)違反公司章程規(guī)定、未按期繳納出資的股權(quán)。1 我們主要來探討認(rèn)繳出資額尚未全部繳納，但符合公司章程的股東，進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容。然而，我們要知道，出資人若想成為公司的股東，首先要按期足額繳納出資，在約定的時(shí)間內(nèi)繳清其認(rèn)繳的出資。不然公司可剝奪其股東資格。作為公司股東，不論是否完全履行出資義務(wù)，都應(yīng)當(dāng)以認(rèn)繳出資額（包括實(shí)繳出資和應(yīng)繳出資）向公司承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 現(xiàn)如今，如果股東還沒有繳齊其認(rèn)繳的所有出資，法律法規(guī)也不禁止其股權(quán)對(duì)外移轉(zhuǎn)。這樣的股權(quán)能否轉(zhuǎn)讓，一般由轉(zhuǎn)讓人股東告知受讓人，雙方協(xié)商后，約定這部分尚未繳足的出資是否一并轉(zhuǎn)讓。所以，在實(shí)施注冊(cè)資本認(rèn)繳制后，認(rèn)繳出資額尚未全部繳納的股權(quán)（只要符合公司章程分期繳納出資的規(guī)定）屬出資狀況無瑕疵的正常股權(quán)，可以實(shí)施轉(zhuǎn)讓。 

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結(jié)  語(yǔ) 

 

法律規(guī)定，股東可以將其股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓，但是要受到許多限制，首先是要受到合同法的限制。股權(quán)轉(zhuǎn)讓，第一步就是要有合法有效的合同。其次股權(quán)轉(zhuǎn)讓要受到公司法相關(guān)法規(guī)的限制。股東不是一個(gè)單純的個(gè)體，他是公司的股東，因此在股東將其股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓時(shí)，必然要考慮到公司的利益，而且有限責(zé)任公司兼有人和性和資合性的特點(diǎn)，法律法規(guī)雖竭盡所能進(jìn)行規(guī)范，但仍有疏漏之處。受讓人到底在何時(shí)取得股權(quán)，是在合同成立之時(shí)，抑或工商登記或公司知曉之時(shí)，都是理論和實(shí)踐中爭(zhēng)議較多的地方。其實(shí)，各觀點(diǎn)均各有利弊，但是如果把時(shí)間點(diǎn)確定在公司認(rèn)可之時(shí)更為妥帖，因?yàn)楣菊J(rèn)可保證了公司的利益，同時(shí)法律規(guī)定申請(qǐng)工商變更登記是公司的義務(wù)，這也在一定程度加強(qiáng)了作者提出的，以公司認(rèn)可作為受讓人取得股權(quán)的觀點(diǎn)，也進(jìn)一步維護(hù)了公司外第三人的利益，為第三人行使其權(quán)利提供了可靠的保障。所以作者堅(jiān)持應(yīng)當(dāng)把受讓人取得股權(quán)的時(shí)間確定在公司對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的認(rèn)可之時(shí)，并且也舉了些許例子，希望對(duì)日后司法實(shí)踐能做出一點(diǎn)貢獻(xiàn)。同時(shí)，在文章的最后一部分，簡(jiǎn)要論述了在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，一些義務(wù)和責(zé)任的轉(zhuǎn)移情況，希望能使本文更加全面的呈現(xiàn)在讀者面前。  

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參考文獻(xiàn)(略)