一、選題背景與意義

我國現(xiàn)有的監(jiān)護法律對未成年人監(jiān)護和精神病人監(jiān)護規(guī)定的比較詳細，對老年監(jiān)護則僅在新《老年人權(quán)益保障法》中規(guī)定了老年意定監(jiān)護、法定監(jiān)護以及對精神病人中老年癡呆患者的監(jiān)護。國際上兩大法系的主要國家都對成年人以及老年人監(jiān)護做出了自己獨特的規(guī)定，如法國的司法保護制度；德國的照管制度；以及英美兩國的代理權(quán)制度等，都明確的對所需要監(jiān)護的成年人以及老年人提供了保護。所以進一步完善我國的老年監(jiān)護制度，不但可以填補我國老年監(jiān)護立法的不足，也跟隨了世界已有的老年監(jiān)護立法理念，在我國具有重大的理論意義。 從有關(guān)我國老年監(jiān)護的實踐意義來看，現(xiàn)在對老年人監(jiān)護制度進行充分的分析探討，可以為將來我國老年監(jiān)護制度體系的全面完善提供一點建議，并且通過對國外已有的先進立法例進行講解，為立法完善我國老年監(jiān)護制度也給予了相應的經(jīng)驗教訓借鑒。

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二、國內(nèi)外研究現(xiàn)狀

從 19 世紀開始，經(jīng)濟的迅速發(fā)展造成了老年人的激增，人口老齡化的趨勢也隨之加快，人們開始關(guān)注老年人的有關(guān)日常生活的問題。在這個時期，隨著人權(quán)主義的擴張，“尊重自我決定權(quán)”、“保障正常生活”等新理念不斷產(chǎn)生。在這兩個因素的刺激下，各國立法者都開始對成年監(jiān)護制度進行大規(guī)模改革，如英美的代理權(quán)制度、德國的照管制度以及法國的司法保護等。但是各國因為法系的不同，對于老年監(jiān)護的研究的方式也有著極大的差別。大陸法系是把老年監(jiān)護制度置于成年監(jiān)護的法律領(lǐng)域之內(nèi)進行研究；英美法系則是制定專門針對老年人的《老年人法》，將老年監(jiān)護單獨存在立法。針對老年監(jiān)護的法律制度，兩大法系不同國家的相關(guān)研究與立法如下：日本在 21 世紀初期對本國原有的幾部有關(guān)成年監(jiān)護制度的法律進行了大幅度修改，根據(jù)被監(jiān)護人所需監(jiān)護的狀況不同，把法定監(jiān)護分為監(jiān)護、保佐以及輔助三種不同程度的監(jiān)護方法，同時新增任意監(jiān)護制度。所以，目前日本對成年監(jiān)護以及老年監(jiān)護的探討主要還是以此次的監(jiān)護改革為主要內(nèi)容，在這其中較為我國所知的是田山輝明、宇田川幸則以及鈴木初代三位學者，其中宇田川幸則和鈴木初代這兩位學者甚至在中國的相關(guān)著作上發(fā)表了和成年監(jiān)護制度相關(guān)的文章。田山輝明在其著作中，主要說明了日本新的成年監(jiān)護制度所依據(jù)的基本理論、新增的任意監(jiān)護制度對老年人和智障者的保護以及改革前的監(jiān)護制度所存在的不足，在這本著作中還有許多對老年人的探討都值得我們學習，如對社會保障法和私法上的撫養(yǎng)制度進行分析等。①宇田川幸則和鈴木初代這兩位學者則是從日本新的成年監(jiān)護制度實施的實際狀況著手，說明了他們認為日本成年監(jiān)護制度所應進行完善的具體方面，認為將來的成年監(jiān)護制度將會是民法相關(guān)領(lǐng)域中的宏觀問題，應從整個法律的層面對其加以思考，同時說明成年監(jiān)護制度和護理保險制度應該具有相應的聯(lián)系，國家在完善成年監(jiān)護制度時，也應當對護理保險制度進行相同程度上的改進。②同屬于大陸法系的德國，也在相同的時期對本國的成年監(jiān)護制度進行了改進完善，徹底廢除了成年人禁治產(chǎn)和準禁治產(chǎn)制度，改為建立照管制度對成年監(jiān)護人進行監(jiān)護。此次改革對成年監(jiān)護制度的監(jiān)護的范圍也進行了擴充，把老年人加進了照管范圍，從而在法律上確定了本國的老年監(jiān)護制度，同時在此次對監(jiān)護制度的改革中，加入了防老授權(quán)制度。德國的相關(guān)學者的有關(guān)研究則涉及了被照管人的法律行為能力問題、照管人的設置、被照管人的參與決定權(quán)、照管人的任務范圍等。③

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第一章   老年監(jiān)護制度的基本理論

 

在兩大不同法系的民法體系中，監(jiān)護制度都是一種極其重要的法律制度。本文所探討的老年監(jiān)護制度也是包含在整個監(jiān)護制度的框架下，所以要想探究老年監(jiān)護制度就先要對監(jiān)護制度有一個大體上的了解，再去界定老年監(jiān)護。鑒于此，本章從監(jiān)護的定義入手，了解老年監(jiān)護的概念、性質(zhì)以及歷史淵源，從而把握我國設立老年監(jiān)護的必要性。

 

第一節(jié)   老年監(jiān)護的概念與性質(zhì)

未成年人和精神病人的監(jiān)護制度在我國《民法通則》中都可以找到相關(guān)法條對其的主要規(guī)定，同時監(jiān)護人的有關(guān)權(quán)利與義務也概括性的有所涉及，但在具體法條中并沒明確闡釋監(jiān)護的概念。學者對監(jiān)護的定義也各不相同，仍未形成較為統(tǒng)一的觀點，當前關(guān)于監(jiān)護概念的學術(shù)觀點主要有以下幾種：從《民法通則》中歸納出來，主要總結(jié)《民法通則》第 2 章第 2 節(jié)的觀點，明確指明被監(jiān)護人只有未成人和精神病人，同時闡明了監(jiān)護的主要目的是為了保障被監(jiān)護人的權(quán)益不受非法侵害。①如魏振瀛認為：“監(jiān)護制度是對未成年人和精神病人的人身、財產(chǎn)以及其它合法權(quán)益進行監(jiān)督和保護的法律制度。”②這一說法是目前接受最為廣泛的解釋，但是仍存在著一個缺陷，即被監(jiān)護人范圍過于狹窄，只考慮到未成年人和精神病人需要進行監(jiān)護，并未把現(xiàn)在國際上主要的被監(jiān)護人——老年人包含到被監(jiān)護人范圍內(nèi)，不符合如今的人權(quán)保護理念。按照這種說法，在老年人未構(gòu)成精神病人時是不能享受監(jiān)護制度的，所以這種對于監(jiān)護的解釋過于狹窄了。又如江平認為：“監(jiān)護制度是指對無民事行為能力人、限制民事行為能力人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行保護的法律制度”。③這一定義雖也結(jié)合了我國與魏振瀛先生的觀點類似，都認為監(jiān)護的最終目標是保障被監(jiān)護人的合法權(quán)益，但是相比而言進步之處在于擴大了監(jiān)護制度的保護范圍，清晰的說明了被監(jiān)護人所處的行為能力狀態(tài)。

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（二）老年人的定義

對于何為老年人的判斷主要以年齡作為主要標準，但是不一樣的時代、不一樣的地區(qū)對老年人的定義都有各自的解釋和標準。在我國古代封建時期，就把 60歲當成定義老年人的分界線，從古人把 60 歲稱之為“花甲之年”、“耳順之年”就可以一見。目前，聯(lián)合國對老年人的界定標準是：按照國家經(jīng)濟的發(fā)展水平分為兩種，在發(fā)達國家自然人年滿 65 歲被稱為老年人，而在發(fā)展中國家年滿 60 歲就已經(jīng)是老年人。同時，聯(lián)合國認為老年是自然人生命中的重要時期，對老人又進行細分為：不到  74 歲的老人為年輕老人；75 到 84 歲的老人則是老老人；85 歲以上的高壽老人被稱為高齡老人。綜合上述的相關(guān)界定，再根據(jù)我國新修訂實施的《老年人權(quán)益保障法》③可知，在我國 60 歲以上的自然人是法律意義上的老年人。在本文中，根據(jù)相關(guān)的立法可以認定我國老年人的年齡判定標準為 60 歲。但是老年監(jiān)護中的老年人判斷標準并不僅僅依靠年齡進行判斷就足夠的，它還需要對 60 歲以上的人進行行為能力判斷，以此證明其需要進行老年監(jiān)護。關(guān)于行為能力的判斷，筆者會在下文中進行更深層的探討。

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第三章   我國老年監(jiān)護制度的法律現(xiàn)狀及缺陷 ....... 24 

第一節(jié)   我國老年監(jiān)護制度的現(xiàn)狀 ......... 24 

第二節(jié)   我國老年監(jiān)護制度的缺陷 ......... 28 

第四章   我國老年監(jiān)護制度的完善 ...... 32 

第一節(jié)   我國老年監(jiān)護制度應遵循的理念 .... 32 

第二節(jié)   老年監(jiān)護制度的實體設計 ......... 34 

第三節(jié)   老年監(jiān)護制度的程序設計 ......... 41 

 

第四章   我國老年監(jiān)護制度的完善

 

現(xiàn)如今，我國僅僅在《老年人權(quán)益保障法》中明確的規(guī)定了老年意定監(jiān)護，其他監(jiān)護方式都要遵循有關(guān)精神病人監(jiān)護的措施，但是老年人畢竟不等同于精神病人，許多具體的措施對于老年人來說并不適用，意定監(jiān)護也只是一個原則性規(guī)定。本章從老年人的特殊性出發(fā)，對老年監(jiān)護的實體以及程序內(nèi)容給出制度建設的建議。

 

第一節(jié)   我國老年監(jiān)護制度應遵循的理念

史尚寬曾經(jīng)說過：“法律的理念，是指導法律的意欲，也是制定理想法律以及圓滿運用法律的原因。”①法律理念的優(yōu)劣直接影響到一國法律制度的創(chuàng)設以及具體法條的實施。因此，老年監(jiān)護制度的立法理念是老年監(jiān)護制度體系設立的基石，也是老年監(jiān)護制度保障老年人權(quán)益的前提。在 20 世紀中后期，隨著人權(quán)運動在全世界的蓬勃發(fā)展，各國都對原先適用的老年監(jiān)護進行改革，主動吸納了有關(guān)人權(quán)保護的新理念。我國在完善老年監(jiān)護時要注意跟隨國際上新的法治理念，應當以下面的兩個理念為其主要依據(jù)：充分尊重被監(jiān)護人的意愿，又稱為“尊重自我決定權(quán)”，主要形成于 20 世紀60 年代，雖然在各國的民法典上沒有明確的法條對其進行規(guī)定，但各國的法律學說都對其普遍承認。自我決定權(quán)，指任何人作為社會主體所享有的，對自己的私事由自己決定的權(quán)利，而且即使是一個意思能力不足的人，也會存在其可以自己決定的事務。所以尊重自我決定權(quán)就是法律應該尊重每個人對自己的日常事務做出的決定，不能隨意撤銷或更改。尊重自我決定權(quán)運用在監(jiān)護制度上，最大的作用在于修正了原先監(jiān)護制度將被監(jiān)護人劃分為準禁治產(chǎn)和禁治產(chǎn)人的錯誤，給予了被監(jiān)護人在一定程度上參與正常社會生活的權(quán)利。如德國民法典規(guī)定，在法院無特殊的指令下，被照管人可以單獨有效的處理日常生活中的微小事務，同時規(guī)定了照管人在執(zhí)行監(jiān)護任務時應當與被照管人進行協(xié)商，充分考慮被照管人的主觀愿望和想法。 

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結(jié)   語

 

進入二十一世紀以來，我國的社會、經(jīng)濟都在高速發(fā)展，而此時我國的老年人也逐漸增加，現(xiàn)如今人口老齡化已經(jīng)成為阻礙我國經(jīng)濟發(fā)展的因素之一，由此產(chǎn)生的老年人如何監(jiān)護的問題也引起了世人的普遍關(guān)注。但是我國有關(guān)老年監(jiān)護制度的法律并不健全，使得老年人權(quán)益經(jīng)常受到不法侵害。老年監(jiān)護制度的設立、執(zhí)行、監(jiān)督都亟需立法完善。本文通過對比大陸法系和英美法系的老年監(jiān)護立法發(fā)現(xiàn)，目前國際上對老年監(jiān)護制度都進行了改革，都對“尊重自我決定權(quán)”和“維持生活正常化”等新理念進行了吸收，我國的老年監(jiān)護立法應予以學習。同時，我國在借鑒外國立法體系之外，要結(jié)合我國老年人口基數(shù)大、增長迅速等特點，制定出屬于中國特色的老年監(jiān)護法律體系。由此，本文認為，目前我國對老年監(jiān)護制度應從以下方面進行完善：重新界定被監(jiān)護的老年人范圍、建立完整的監(jiān)護體系和監(jiān)護監(jiān)督體系、完善老年監(jiān)護制度程序，使老年監(jiān)護得以有序進行。最終，我國應從法律方面對老年人的合法權(quán)益進行全方位保護，使老年人能真正感受老有所養(yǎng)、老有所為，也為中國特色社會主義的健全增添一份力量。

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參考文獻(略)