緒論

一、選題背景及意義
苗繡工藝在現(xiàn)代文明的強(qiáng)烈沖擊下和由于傳統(tǒng)手工藝自身的脆弱性，苗繡手工藝在它的生命流中變的戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢，技藝也處于瀕臨的狀態(tài)，而且苗繡手工藝一直處于一個(gè)公有領(lǐng)域，隨意濫用和當(dāng)?shù)鼐用耠S意買賣的情況常有發(fā)生，因而苗繡手工藝遇到了很大的困難。在這樣的情勢下，各個(gè)國家和各個(gè)民族形成了如何保護(hù)傳統(tǒng)手工藝的共同課題。近年來，由于國家、政府等的一起努力，在出臺(tái)了一系列的法律法規(guī)，投入大量的人力物力后進(jìn)行考察調(diào)研后，傳統(tǒng)工藝的保護(hù)還是收到了一定的成效。但是從民事權(quán)利保護(hù)尤其是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)現(xiàn)狀不容樂觀，當(dāng)前對于傳統(tǒng)手工藝的研究很多學(xué)者是從藝術(shù)學(xué)、文學(xué)、歷史學(xué)等方面進(jìn)行考察，當(dāng)然這些調(diào)研也在一定程度上引起了人們對傳統(tǒng)手工藝的重視，對傳統(tǒng)手工藝的價(jià)值進(jìn)行了重新審視。本文選擇從這樣知識(shí)產(chǎn)權(quán)的角度展開對傳統(tǒng)手工藝保護(hù)，以期望推進(jìn)傳統(tǒng)手工藝的的立法保護(hù)，促進(jìn)傳統(tǒng)手工藝乃至非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的發(fā)展和傳承。黔東南州苗繡工藝是黔東南的人民用自己的智慧在上千百年的漫長歷史中用自己的雙手創(chuàng)造出來的完美結(jié)晶，是一個(gè)民族和地區(qū)乃至全世界傳統(tǒng)文化中不可或缺的一部分，具有很高經(jīng)濟(jì)價(jià)值和文化價(jià)值。隨著信息化、全球化經(jīng)濟(jì)的浪潮，在外來文化和生活方式的沖擊下，傳統(tǒng)手工藝面臨著嚴(yán)峻形勢，生態(tài)發(fā)生了巨大變化，加之過度開發(fā)，隨意濫用現(xiàn)象泛濫，傳統(tǒng)工藝面臨著嚴(yán)峻危機(jī)。黔東南州苗繡工藝標(biāo)志黔東南州的民族精神和民族文化，苗繡工藝的斷代和消失，對民族文化的存在也發(fā)生了威脅。傳統(tǒng)手工藝是民族之間的紐帶和國家統(tǒng)一的基礎(chǔ)，是中華民族絢麗文化的瑰寶，利用好傳統(tǒng)手工藝對于維護(hù)我國文化的多樣性有著極其重要的意義。在私權(quán)利保障缺失的嚴(yán)峻形勢下，加強(qiáng)傳統(tǒng)手工藝的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)已經(jīng)顯得刻不容緩。
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二、國內(nèi)外研究狀況
我國目前缺乏傳統(tǒng)工藝知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的著作，不過在傳統(tǒng)知識(shí)和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)方面進(jìn)行探討的領(lǐng)域其中有涉及傳統(tǒng)工藝的保護(hù)。著作方面有趙方著《我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)研究》、白慧穎著《知識(shí)經(jīng)濟(jì)與視覺文化視野下的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與開發(fā)》、李默絲著《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)國際法制研究》、管育鷹著《知識(shí)產(chǎn)權(quán)視野中的民間文學(xué)藝術(shù)保護(hù)》、王鶴云著《中國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法律機(jī)制研究》等，這些著作從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的體系闡述非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的正當(dāng)性，探討了現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)對于非遺保護(hù)的有效方式和模式，闡述說明非遺的文化價(jià)值和經(jīng)濟(jì)價(jià)值，并與知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度本身的特點(diǎn)相結(jié)合，提出了建立針對非遺保護(hù)的專門知識(shí)產(chǎn)權(quán)理念及模式。嚴(yán)永和著《論傳統(tǒng)知識(shí)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)》、衛(wèi)歡著《傳統(tǒng)知識(shí)保護(hù)的法理學(xué)研究》、周方著《傳統(tǒng)知識(shí)法律保護(hù)研究》等，這些書在對傳統(tǒng)知識(shí)準(zhǔn)確定義的基礎(chǔ)上從傳統(tǒng)知識(shí)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的正當(dāng)性出發(fā)，以全球視野中傳統(tǒng)知識(shí)法律保護(hù)的實(shí)踐案例中得出利弊得失，從而進(jìn)行有步驟地制定一個(gè)專門的立法保護(hù)體系。目前，有一篇美術(shù)學(xué)博士論文即張西昌《傳統(tǒng)手工藝的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究》，這篇博士論文主要從傳統(tǒng)手工藝歷史縱向和文化橫向的兩個(gè)維度入手，試圖將法學(xué)研究與藝術(shù)學(xué)研究相結(jié)合，對其文化傳播和知識(shí)保障體系進(jìn)行縱向剖析，并結(jié)合國際、區(qū)域及國內(nèi)、各民族立法和執(zhí)法的現(xiàn)狀，對目前存在的現(xiàn)實(shí)問題進(jìn)行橫向解析，以求展現(xiàn)傳統(tǒng)手工藝及其相關(guān)行業(yè)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)上的復(fù)雜現(xiàn)狀，在此基礎(chǔ)上不斷完善具有可操作性制度的過程。
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第一章 傳統(tǒng)工藝知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)概述

一、傳統(tǒng)工藝界定
人們對傳統(tǒng)工藝這個(gè)概念的認(rèn)識(shí)過程是一個(gè)隨著時(shí)代逐步前進(jìn)而不斷向前發(fā)展演進(jìn)的形成過程，但時(shí)至今日對這個(gè)概念的認(rèn)識(shí)都未到達(dá)一個(gè)高度的統(tǒng)一。首先根據(jù)國家傳統(tǒng)工藝師的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，傳統(tǒng)工藝共包含十四大類工藝：一、工具器械制作工藝；二、傳統(tǒng)飲食加工工藝；三、傳統(tǒng)建筑營造工藝；四、雕塑工藝；五、織染工藝，其中包括包括桑蠶絲織類、棉紡織類、麻紡織類、印染類、服裝縫紉類以及刺繡挑花類等；六、編織扎制工藝；七、陶瓷制作工藝；八、金屬冶煅加工工藝；九、髹漆工藝；十、家具制作工藝；十一、文房四寶制作工藝；十二、印刷術(shù)；十三、刻繪工藝；十四、特種工藝及其他。其次，從不同學(xué)科上對傳統(tǒng)工藝的定義也有不同解釋。從美學(xué)、歷史、社會(huì)等多個(gè)角度出發(fā)都有很多研究價(jià)值，因此學(xué)者們在各自的領(lǐng)域進(jìn)行了不同定義。從美學(xué)的角度將傳統(tǒng)工藝劃定在手工勞作為主，并輔助以手工機(jī)械和工具，施以一定工序和技巧，所展示和加工出來的具有歷史傳統(tǒng)、地域文化、民俗內(nèi)涵、哲學(xué)審美意味的實(shí)用性的手工技藝機(jī)器實(shí)物形態(tài)。從歷史的角度考慮，傳統(tǒng)工藝是指在十八世紀(jì) 30 年代到十九世紀(jì) 30 年代時(shí)期，以手工業(yè)作業(yè)的形態(tài)對特定的某種材料采取某種手段和方式使之改變狀態(tài)的整個(gè)經(jīng)過及其結(jié)果。從社會(huì)的角度出發(fā)，傳統(tǒng)手工藝是手工業(yè)文明的產(chǎn)物，是人們?yōu)榱藵M足自身不斷增長的物質(zhì)和精神需求而進(jìn)行手工創(chuàng)造活動(dòng)的總稱。從藝術(shù)的角度來看，是通過廣大勞動(dòng)群眾的日夜勞作的創(chuàng)造，以獨(dú)特的“技藝”的方式和“物”的形態(tài)，并把整個(gè)時(shí)期民族的以及某個(gè)特定范圍地域文化藝術(shù)訊息融入進(jìn)去，包括社會(huì)自然、社會(huì)哲學(xué)、審美觀念、價(jià)值定位、材料工藝等。從非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的方面出發(fā)，傳統(tǒng)工藝是指有地方特色和獨(dú)特鮮明的民族風(fēng)格并且民族世代相傳的制作手法和制作技藝，也屬于傳統(tǒng)工藝美術(shù)手工技藝。從工藝的角度出發(fā)，傳統(tǒng)工藝是指百年以上的，而且歷史悠久，具有精湛的技藝，具有完整的工藝流程，并且世代相傳，并在國內(nèi)外享譽(yù)盛名的手工藝類別和制作技藝，采用純天然原料制作, 具有明顯的民族地域特色風(fēng)格。綜上所述，從藝術(shù)、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)、工藝、歷史等方面進(jìn)行總結(jié)，筆者認(rèn)為從法學(xué)的角度下可將傳統(tǒng)工藝定義為，在我國主權(quán)范圍內(nèi)各個(gè)少數(shù)民族在日積月累的生活生產(chǎn)實(shí)踐中形成并傳承下來的、具有本民族的地方風(fēng)格特色，具有固定性、特定性、穩(wěn)定性的融合民族風(fēng)格的工藝品種和技藝，是具有傳統(tǒng)工藝的民族區(qū)別于其他民族，認(rèn)識(shí)世界和了解世界的表達(dá)方式。
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二、傳統(tǒng)工藝知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的前提和可行性
傳統(tǒng)工藝當(dāng)前在市場經(jīng)濟(jì)的背景下，傳統(tǒng)工藝的生產(chǎn)方式主要以旅游業(yè)和文化產(chǎn)業(yè)化發(fā)展為主導(dǎo)方向進(jìn)行開發(fā)，對傳統(tǒng)工藝產(chǎn)生了不可忽視的影響。目前傳統(tǒng)工藝的生產(chǎn)經(jīng)營及方式基本分為兩種模式。一種主要沿著傳統(tǒng)的生產(chǎn)經(jīng)營方式，是非商業(yè)化或者商業(yè)程度很低的生產(chǎn)。而另一種是新的生產(chǎn)經(jīng)營方式，是一種商業(yè)化或者商業(yè)化程度較高的生產(chǎn)，目的就是為了賺取利潤。兩者也是現(xiàn)在傳統(tǒng)工藝文化資源開發(fā)的主要方式。傳統(tǒng)生產(chǎn)方式的生產(chǎn)目的可分為兩類。一類是為了自己用，或者是作為精品服裝饋贈(zèng)給親戚朋友，是一種非商業(yè)化的生產(chǎn)。如苗族繡娘的苗繡服裝，很多是用來自己陪嫁女兒的時(shí)候用作嫁妝，或者是供家人所需或者饋贈(zèng)親友。另一類是為了賺錢，主要賺的是利潤，一些大的以批發(fā)形式出售苗族服飾的市場，這些有規(guī)模一點(diǎn)的經(jīng)銷商都有自己的工廠，從生產(chǎn)到進(jìn)貨到銷售都是一條線，以致使利潤的最大化。一般用來自用的，生產(chǎn)者會(huì)盡自己所能將其做到最好，在條件具備時(shí)還會(huì)精益求精，不計(jì)成本。這在服飾生產(chǎn)中表現(xiàn)得十分明顯。苗族婦女在為家戶親人制作服飾的時(shí)候，她們一針一線，可謂是付出了母親、妻子、姐妹之愛，還充分考慮到社會(huì)對她們的手藝評價(jià)。顯然，這有利于工藝的保存和發(fā)展。另一類商業(yè)化的生產(chǎn)盡管是為了賺錢，但主要面對的也是本地或者本民族的市場，購買者主要是按照傳統(tǒng)的用途來使用。為了滿足購買的的需要，一般總是按照傳統(tǒng)的方法生產(chǎn)，同樣有利于傳統(tǒng)工藝的保存。非商業(yè)化的工藝生產(chǎn)主要是以家庭或者個(gè)人為單位進(jìn)行生產(chǎn)，基本上分散在廣大的村寨，在現(xiàn)代工業(yè)用品的沖擊和生活方式以及市場經(jīng)濟(jì)改變的大背景下，需求處于萎縮狀態(tài)，使之處于自生自滅的形態(tài)，總體上呈現(xiàn)衰退之勢，但是也有個(gè)別的生產(chǎn)者會(huì)較好的保持傳統(tǒng)技藝。另一方面在生產(chǎn)過程中，對傳統(tǒng)工藝文化的開發(fā)都是從經(jīng)濟(jì)的利益出發(fā)，注重其經(jīng)濟(jì)利益，獲取商業(yè)利益。以此為目的，在開發(fā)中，首先是選擇性開發(fā)，并且主要是以經(jīng)濟(jì)價(jià)值為標(biāo)準(zhǔn)的開發(fā)。在現(xiàn)代社會(huì)中，有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的往往也是富有民族特色的精品，如苗族服飾，苗族刺繡等傳統(tǒng)工藝文化。而成本高利潤低的傳統(tǒng)工藝在經(jīng)濟(jì)價(jià)值上處于劣勢也就處于面臨消失的危險(xiǎn)。
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第三章 完善黔東南州苗繡工藝知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系建議....29
一、完善苗繡工藝法律保護(hù)體系....30
二、加強(qiáng)苗繡工藝的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)....30
（一）加強(qiáng)商標(biāo)權(quán)保護(hù)....30
（二）加強(qiáng)專利權(quán)保護(hù)....32
（三）加強(qiáng)著作權(quán)保護(hù)....34
（四）加強(qiáng)地理標(biāo)志保護(hù)....36

第三章 完善黔東南州苗繡工藝知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系建議

一、完善苗繡工藝法律保護(hù)體系
民族自治地方立法是指凡是在民族自治地區(qū)，包括自治州、自治區(qū)、自治縣，凡屬于自治地區(qū)且擁有國家立法權(quán)的立法機(jī)關(guān)，在自己的權(quán)限范圍內(nèi)，依據(jù)法定程序進(jìn)行自治立法的規(guī)范活動(dòng)程序。黔東南州苗族侗族自治州屬于民族自治地方，其人大常委會(huì)可以根據(jù)黔東南州苗族刺繡的特征，制定《黔東南州苗族刺繡工藝保護(hù)條例》，確定保護(hù)苗繡的原則。在對苗繡工藝保護(hù)進(jìn)行地方立法時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先確立保護(hù)的原則，并堅(jiān)持保護(hù)原則為指導(dǎo)思想，始終貫穿于整個(gè)保護(hù)工作之中。保護(hù)原則以“以人為本”原則、真實(shí)性保護(hù)原則和原生態(tài)保護(hù)原則為中心。“以人為本”原則是指在保護(hù)的時(shí)候，把權(quán)利人的利益放在第一位，因?yàn)槊缋C保有人才是苗繡保護(hù)的真正核心，保護(hù)苗繡工藝就是要保護(hù)苗繡傳承人，不能為了保護(hù)苗繡而傷害苗繡權(quán)利人的利益。真實(shí)性要求毫無修飾、毫無偏差的保護(hù)，要求要原本的、最初的、原生狀態(tài)的原物，保護(hù)它所遺傳的原本歷史文化信息。原生態(tài)保護(hù)原則是要讓苗繡工藝活靈活現(xiàn)的融入我們的生活當(dāng)中，在現(xiàn)實(shí)生活中給以保護(hù)，保護(hù)鮮活性，使其現(xiàn)實(shí)生活中得到不斷的發(fā)展和創(chuàng)新。對黔東南州的苗繡保護(hù)，最重要的就是真實(shí)性原則和原生態(tài)保護(hù)原則。因?yàn)榘殡S著旅游產(chǎn)業(yè)的開發(fā)，掀開了開發(fā)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的熱潮，其真實(shí)性和原生態(tài)性一次次的遭遇挑戰(zhàn)。經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)使下假的表演屢見不鮮，一些路邊照相點(diǎn)為了賺錢用假的苗服用來照相，這些都屬于過度開發(fā)的現(xiàn)象，使苗繡喪失人文內(nèi)涵，變成了純粹的盈利手段。

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結(jié) 語

傳統(tǒng)工藝的法律保護(hù)不僅僅是中國建設(shè)法治社會(huì)的重要內(nèi)容，還是對中國少數(shù)民族傳統(tǒng)工藝眾多勞動(dòng)者的尊重。貴州作為一個(gè)擁有豐富的傳統(tǒng)工藝的地區(qū)更是應(yīng)該重視傳統(tǒng)手工藝的文化保護(hù)，打造優(yōu)秀的傳統(tǒng)工藝文化品牌。在傳統(tǒng)工藝保護(hù)的道路上，我國從行政層面上對傳統(tǒng)工藝文化的保護(hù)制定了相關(guān)的法律法規(guī)保護(hù)，從學(xué)術(shù)界來看也引起了更高的重視，加大了研究普查力度，同時(shí)，黔東南州政府作為少數(shù)民族自治政府，也積極響應(yīng)國家政策，作出了相關(guān)的地方自治立法，建立生態(tài)博物館。但是從國家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的立法層面上看，《著作權(quán)法》、《專利法》、《商標(biāo)法》等保護(hù)都存在著一定的局限性，所以，對傳統(tǒng)工藝的保護(hù)已經(jīng)是勢在必行。本文通過對苗繡工藝主體資格的確定、客體范圍、保護(hù)期限等方面著手，對現(xiàn)階段傳統(tǒng)工藝保護(hù)存在的現(xiàn)實(shí)問題進(jìn)行建議和完善，使知識(shí)產(chǎn)權(quán)法對傳統(tǒng)工藝的保護(hù)更加具有針對性。然而，要對傳統(tǒng)工藝進(jìn)行完整全面的保護(hù)，立法只是一個(gè)方面，我們需要從增強(qiáng)人們的文化自覺和法律保護(hù)意識(shí)，樹立傳統(tǒng)工藝文化價(jià)值品牌，借鑒國外優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)等方式，實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)工藝的健康發(fā)展。
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參考文獻(xiàn)（略）