緒論

 

一、研究目的

破產(chǎn)重整，是指在企業(yè)可能已經(jīng)存在破產(chǎn)風(fēng)險，并已出現(xiàn)破產(chǎn)原因的情況下，為使企業(yè)恢復(fù)正常營業(yè)、防止破產(chǎn)結(jié)果的發(fā)生，按照我國破產(chǎn)法規(guī)定的法定程序?qū)嵤┑囊环N再建型法律制度。破產(chǎn)重整的出現(xiàn)，肯定了債務(wù)人的存在價值，因而具有非常重要的意義。而破產(chǎn)重整能否成功，作為破產(chǎn)重整最關(guān)鍵機構(gòu)的重整執(zhí)行人就起著非常至關(guān)重要的作用。重整執(zhí)行人既要主持破產(chǎn)重整企業(yè)的繼續(xù)經(jīng)營，又要執(zhí)行重整計劃，為了挽救企業(yè)，立法者往往賦予重整執(zhí)行人非常廣泛的權(quán)利以便執(zhí)行重整事務(wù),但權(quán)利的享有必然要求義務(wù)的履行，與破產(chǎn)重整執(zhí)行人權(quán)利相對的重整執(zhí)行人義務(wù)就顯得尤為重要。然而，我國學(xué)術(shù)界雖然很早就對重整及重整執(zhí)行人制度進行研究，但對于重整執(zhí)行人的義務(wù)卻鮮有涉及，即便提及也是寥寥數(shù)筆帶過，更別提將之立法化、規(guī)范化，所以研究重整執(zhí)行人的義務(wù)對于重整執(zhí)行人在重整過程中更好的執(zhí)行重整事務(wù)，行使賦予其的廣泛權(quán)利，避免權(quán)利濫用導(dǎo)致的破產(chǎn)人利益損害，具有非常重要的意義。筆者意在通過對重整執(zhí)行人的義務(wù)介紹，使重整執(zhí)行人的義務(wù)規(guī)范化、法律化，從而保證破產(chǎn)重整的順利進行，實現(xiàn)企業(yè)重整的初衷。

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二、研究內(nèi)容與方法

 

（一）研究內(nèi)容

筆者意在通過本文對重整執(zhí)行人的義務(wù)有一個比較清晰、詳細的介紹。為此，筆者從重整執(zhí)行人的概念入手，闡述了重整執(zhí)行人產(chǎn)生的制度背景及經(jīng)濟社會根源，分析了重整執(zhí)行人的立法模式，指出了立法模式的優(yōu)缺點以及采用債務(wù)人模式與管理人模式相結(jié)合的有利之處，并通過將重整執(zhí)行人與其他相似概念相比較來更加準確的界定重整執(zhí)行人的含義，從而確定重整執(zhí)行人的義務(wù)承擔(dān)主體。通過對重整執(zhí)行人理論基礎(chǔ)的深入探討，確定了重整執(zhí)行人的法律地位及法律性質(zhì)，進而明確了重整執(zhí)行人的受托人地位，為更好的界定重整執(zhí)行人的義務(wù)提供了理論基礎(chǔ)。通過介紹重整執(zhí)行人的立法現(xiàn)狀與不足，找出重整執(zhí)行人義務(wù)在界定、判斷標(biāo)準及內(nèi)容上存在的問題，提出完善的建議及意見。本文主要分為四個部分。第一部分主要分為四個小部分，第一小部分主要闡述重整執(zhí)行人的概念，對重整執(zhí)行人進行科學(xué)的界定，以確定其義務(wù)承擔(dān)主體。第二小部分主要闡述了重整執(zhí)行人的產(chǎn)生背景，從制度及經(jīng)濟與社會根源方面深刻闡明了重整執(zhí)行人產(chǎn)生的前提和基礎(chǔ)；第三小部分通過對比的方式，列舉了重整執(zhí)行人的立法模式，以及各個模式的優(yōu)缺點，對深刻理解重整執(zhí)行人的概念提供了幫助，并有利于指導(dǎo)實踐。第四小部分主要闡述了重整執(zhí)行人與重整人及重整監(jiān)督人的關(guān)系，以便更加準確的理解重整執(zhí)行人的概念，避免在實踐中予以混淆。

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第一章 破產(chǎn)重整執(zhí)行人概述

 

研究重整執(zhí)行人的義務(wù)首先要了解其義務(wù)的承擔(dān)主體，也就是重整執(zhí)行人的概念，對重整執(zhí)行人含義的正確界定，有利于正確界定重整執(zhí)行人的義務(wù)內(nèi)容及審查標(biāo)準，解決由誰承擔(dān)其相應(yīng)義務(wù)的前置問題。

 

第一節(jié) 重整執(zhí)行人的概念

“重整（Reorganization）是指對已具破產(chǎn)原因或有破產(chǎn)原因之虞而又有再生希望的債務(wù)人實施的旨在挽救其生存的積極程序。”①重整在企業(yè)破產(chǎn)法中占有非常重要的地位，其產(chǎn)生的原因和目的在于使具有破產(chǎn)危險和破產(chǎn)原因的企業(yè)能夠繼續(xù)經(jīng)營，避免不必要的資源損耗，使企業(yè)恢復(fù)生機，擺脫困境。破產(chǎn)重整制度的價值在于，能夠積極協(xié)調(diào)債務(wù)人、債權(quán)人等相關(guān)利益主體的的矛盾利益沖突，重組重整企業(yè)的資產(chǎn)，清償重整企業(yè)的債務(wù)。企業(yè)的破產(chǎn)重整能否成功與主持重整企業(yè)的機構(gòu)具有至關(guān)重要的關(guān)系，而企業(yè)申請重整之后，專門負責(zé)企業(yè)重整的特殊機構(gòu)就是重整執(zhí)行人，重整執(zhí)行人在重整的過程中既要負責(zé)重整企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營、管理重整企業(yè)的財產(chǎn)，又要按照重整計劃履行自己的義務(wù)，對重整企業(yè)的起死回生負有非常重要的使命。由于破產(chǎn)重整在企業(yè)破產(chǎn)中的重要地位，因此世界各國對重整執(zhí)行人這一概念均有不同程度的規(guī)定，而且由于每個國家所采用的立法模式以及所指向的承擔(dān)者不盡相同，重整執(zhí)行人在各國的稱謂也是不同的，擔(dān)當(dāng)重整執(zhí)行人的主體也不盡相同。重整執(zhí)行人在我國臺灣地區(qū)被稱為“重整人”，在美國被稱為“占有中的債務(wù)人”或“托管人”，②在日本被稱為“破產(chǎn)管財人”，在英國被稱為 “管理人”。我國企業(yè)破產(chǎn)法第八十九條規(guī)定：“重整計劃由債務(wù)人負責(zé)執(zhí)行”③，債務(wù)人也就是破產(chǎn)企業(yè)，因此，我們研究重整執(zhí)行人的義務(wù)就可以借鑒公司高管有關(guān)義務(wù)的規(guī)定，并由此確定義務(wù)承受者的具體范圍。

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第二節(jié) 重整執(zhí)行人產(chǎn)生的背景分析

重整執(zhí)行人這一概念產(chǎn)生的前提是破產(chǎn)重整制度的建立和發(fā)展，正因為破產(chǎn)重整制度在各個國家的不斷發(fā)展，才使得重整執(zhí)行人越來越為人們所重視，并使得這一角色進入人們的視野，產(chǎn)生研究重整執(zhí)行人義務(wù)的熱潮，究其產(chǎn)生的背景主要表現(xiàn)在以下幾個方面：重整制度的產(chǎn)生及不斷發(fā)展為重整執(zhí)行人這一機構(gòu)的產(chǎn)生提供了制度保障，重整執(zhí)行人是重整制度發(fā)展的必然產(chǎn)物，其產(chǎn)生和發(fā)展與重整制度緊密相連，有重整制度，就必然有重整執(zhí)行人。重整制度是一種積極的救濟制度，順應(yīng)了當(dāng)今世界各國企業(yè)破產(chǎn)立法的趨勢，為世界各國所普遍認可和采用，重整制度是破產(chǎn)法不可或缺的一部分， 其立法制度遍布世界各國。最早在破產(chǎn)立法中引入重整制度的國家是美國，美國重整制度的建立對世界其他各國具有非常重要的影響意義，為世界各國重整制度的建立提供了基礎(chǔ)和借鑒。在1898年的美國破產(chǎn)法中，出現(xiàn)了有關(guān)“衡平法上的接管”(equity receivership)④的相關(guān)內(nèi)容，這成為美國破產(chǎn)法的雛形。1938 年的美國破產(chǎn)法，用大篇幅對重整制度的內(nèi)容予以了規(guī)定，并以專章的形式將重整程序確定下來，這對美國破產(chǎn)重整制度的建立產(chǎn)生了具有決定意義的影響。1978 年美國頒布的新破產(chǎn)法中有關(guān)重整程序的規(guī)定，成為美國現(xiàn)行重整制度的代表。英國受美國影響，于 1929 年在公司法中引入了重整制度，并進行了多次修改和完善。1952 年，日本在借鑒美國重整制度的基礎(chǔ)上，制定了公司更生法，后幾經(jīng)修改和完善，形成了日本現(xiàn)行的重整制度，即公司更生制，對日本破產(chǎn)重整制度產(chǎn)生了深遠和重大的影響。

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第三章 破產(chǎn)重整執(zhí)行人義務(wù)的立法現(xiàn)狀與不足.... 24

第一節(jié) 重整執(zhí)行人義務(wù)的立法現(xiàn)狀....... 24

一、有關(guān)勤勉義務(wù)的規(guī)定........ 24

二、有關(guān)忠實義務(wù)的規(guī)定........ 25

第二節(jié) 重整執(zhí)行人義務(wù)規(guī)定的不足....... 27

一、勤勉義務(wù)方面.......... 27

二、忠實義務(wù)方面.......... 28

本章小結(jié)............. 30

第四章 完善我國破產(chǎn)重整執(zhí)行人義務(wù)的思考........ 31

第一節(jié) 勤勉義務(wù)的完善....... 31

一、勤勉義務(wù)的界定...... 31

二、勤勉義務(wù)的判斷標(biāo)準........ 31

三、勤勉義務(wù)的內(nèi)容...... 34

第二節(jié) 忠實義務(wù)的完善....... 35

一、忠實義務(wù)的界定...... 35

二、忠實義務(wù)的內(nèi)容...... 36

本章小結(jié)............. 40

 

第四章 完善我國破產(chǎn)重整執(zhí)行人義務(wù)的思考

 

由于重整執(zhí)行人特殊的法律地位以及享有權(quán)利的廣泛性和多樣性，決定了重整執(zhí)行人義務(wù)的廣泛性和多樣性。重整執(zhí)行人不僅負有企業(yè)經(jīng)營管理所產(chǎn)生的義務(wù)，而且負有重整的特殊義務(wù)。雖然明確重整執(zhí)行人的義務(wù)對于重整執(zhí)行人在重整過程中更好的執(zhí)行重整事務(wù)，行使賦予其的廣泛權(quán)利，避免權(quán)利濫用導(dǎo)致的破產(chǎn)企業(yè)利益損害，具有非常重要的意義，但無論是我國的公司法還是破產(chǎn)法對重整執(zhí)行人的規(guī)定均顯不足。因此，筆者在借鑒公司高管義務(wù)的基礎(chǔ)上，著重從勤勉義務(wù)及忠實義務(wù)兩方面提出自己的完善建議。

 

第一節(jié) 勤勉義務(wù)的完善

 

一、勤勉義務(wù)的界定

勤勉義務(wù)，又稱注意義務(wù)或善管義務(wù)，其本質(zhì)含義與董事的勤勉義務(wù)的含義相類似，具體包含兩方面的內(nèi)容：在主觀上，要求做到合理謹慎，在客觀上，要求董事要具有與其職位相匹配的專業(yè)知識和技能，同時要求董事恪守本職，親力親為。具體到重整執(zhí)行人的勤勉義務(wù)，就要求重整執(zhí)行人在作決定之前，有義務(wù)了解所有可合理采取的重要信息，據(jù)此作出經(jīng)營決定，包括重整執(zhí)行人的作為或不作為行為皆有可能構(gòu)成對此義務(wù)的違反。對于勤勉義務(wù)，我們可將其細分為監(jiān)督義務(wù)、調(diào)查義務(wù)、在信息充足下作商業(yè)決定的義務(wù)。長期缺席應(yīng)出席的會議、對公司業(yè)務(wù)欠缺應(yīng)有的知識、未閱讀適當(dāng)資料的公司報告、未在必要時尋求適當(dāng)?shù)念檰栆庖姷鹊男袨椋詴徽J定違反勤勉義務(wù)。

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結(jié)語

 

重整制度在其百年的發(fā)展歷史中，作為破產(chǎn)預(yù)防體系的重要組成部分發(fā)揮著日益重要的作用，對于企業(yè)再建重生扮演著至關(guān)重要的角色。作為破產(chǎn)重整最關(guān)鍵機構(gòu)的重整執(zhí)行人也隨之產(chǎn)生和發(fā)展起來，學(xué)界也不乏對其廣泛而深刻的研究。然而，以往關(guān)于重整執(zhí)行人的義務(wù)研究具有局限性，對其研究亦不具有系統(tǒng)性，導(dǎo)致不能對其義務(wù)進行明確的界定，因此，研究重整執(zhí)行人的義務(wù)就具有非常重要的意義，因為為了實現(xiàn)企業(yè)重生，立法者往往賦予重整執(zhí)行人廣泛的權(quán)利，如果不對這些權(quán)利進行有效的制約，勢必造成重整企業(yè)利用受損，違反了重整的初衷。本文從重整執(zhí)行人的概念入手，通過對其產(chǎn)生背景、立法模式及與相關(guān)機構(gòu)關(guān)系的介紹，對重整執(zhí)行人進行科學(xué)的界定。并在此基礎(chǔ)上，深入的探討了重整執(zhí)行人產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)，并深刻剖析其所屬性質(zhì)以及法律地位，明確了重整執(zhí)行人的受托人地位，針對這一受托人法律地位，具體分析了受托人義務(wù)的審查標(biāo)準，從而說明重整執(zhí)行人義務(wù)的特殊性，為更進一步研究重整執(zhí)行人的義務(wù)提供了理論依據(jù)。在分析重整執(zhí)行人概念及理論依據(jù)的基礎(chǔ)上，本文通過分析相關(guān)文獻資料，參照以往的及現(xiàn)行的公司法、證券法、企業(yè)破產(chǎn)法等法律法規(guī)，從勤勉義務(wù)、忠實義務(wù)以及其他義務(wù)三方面，對我國重整執(zhí)行人的立法現(xiàn)狀進行了闡釋，并指出存在的缺陷及不足。最后，本文基于以上認識，在借鑒公司董事義務(wù)的基礎(chǔ)上，針對上述三方面的缺陷，對完善重整執(zhí)行人義務(wù)提出思考。最后，由于筆者認識水平有限，文中不免有不當(dāng)之處，希望予以諒解，筆者會在以后的學(xué)習(xí)研究中不斷加以完善。

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參考文獻（略）