隨著現(xiàn)代人們精神壓力的不斷增大，環(huán)境污染的日趨嚴(yán)重以及食品安全事故的紛紛頻發(fā)，造成不孕不育人群數(shù)量的逐年遞增。根據(jù)相關(guān)調(diào)查研究，在美國，不孕不育的概率高達(dá) 8.5%，在中國育齡男女不孕不育患者占 2%到 6%。世界衛(wèi)生組織在 20 世紀(jì) 80 年代末期對二十五個國家不孕不育癥患病率做了調(diào)查，我國不孕不育患病率上升到 6%到 15%，全球不孕不育癥患者總數(shù)上升到 1 億人左右。為了實(shí)現(xiàn)這些不孕不育夫婦們的生育權(quán)訴求，科學(xué)家們終于在上世紀(jì)七十年代末攻克了這一困擾全球不孕不育夫婦的世紀(jì)性難題，成功研制出試管嬰兒技術(shù)，這一壯舉翻開了不孕不育技術(shù)的新篇章。 在醫(yī)學(xué)上，試管嬰兒技術(shù)又稱為“人類輔助生殖技術(shù)”，是指運(yùn)用醫(yī)學(xué)技術(shù)和方法對配子、合子、胚胎進(jìn)行人工操作，達(dá)到受孕目的的技術(shù)。1至今，這種技術(shù)已經(jīng)被多數(shù)國家廣泛應(yīng)用以彌補(bǔ)不孕不育夫妻無法自然生育的缺憾。輔助生殖技術(shù)的產(chǎn)生使得自然生殖不再是人類繁衍的唯一途徑，輔助生殖技術(shù)中最常見也最為廣泛應(yīng)用的就是冷凍胚胎移植技術(shù)，這項(xiàng)技術(shù)成為了許多不孕不育家庭的希望。并不是所有的體外授精胚胎都能成功孕育，按照我國現(xiàn)行法律規(guī)定，每周期移植胚胎總數(shù)不得超過 3 個，但移植后成功率并不高，因此，剩余胚胎就通過冷凍技術(shù)保存起來，以備失敗后再次移植。“冷凍胚胎是將胚胎和冷凍液裝入冷凍管中，經(jīng)過技術(shù)降溫使胚胎能夠靜止下來并能夠在 196 度的液氮中保存的一種方法。”

現(xiàn)實(shí)中，很多不孕不育患者在第一次移植胚胎失敗的情況下都會選擇將剩余胚胎冷凍起來，等待下次合適移植的時機(jī)。冷凍胚胎移植技術(shù)越來越成熟，越來越多的不孕不育夫妻選擇通過這項(xiàng)技術(shù)完成生兒育女的心愿，且伴隨著我國二胎政策的開放，大量的沉睡了許久的冷凍胚胎被喚醒。這項(xiàng)技術(shù)帶給人們許多福利的同時也帶給人們許多問題。但是，由于科學(xué)技術(shù)的先進(jìn)性和法律的滯后性使得目前我國法律暫時沒有關(guān)于冷凍胚胎的相關(guān)規(guī)定，這就導(dǎo)致關(guān)于冷凍胚胎的糾紛成為了令人們棘手的問題。例如，不孕不育夫婦對于胚胎移植沒有達(dá)成一致的意見時，或者雙方離異后爭奪冷凍胚胎的所有權(quán)時，該如何處置？冷凍胚胎的所有權(quán)人，即夫妻雙方死亡或喪失全部或部分民事行為能力時，該由誰享有冷凍胚胎的處置權(quán)和監(jiān)管權(quán)？這一系列的糾紛使得立法上對冷凍胚胎的規(guī)定顯得尤為蒼白。 本文即結(jié)合國外立法理論和司法實(shí)踐，根據(jù)我國具體國情，分析冷凍胚胎的法律屬性、確立在不同情況下冷凍胚胎的權(quán)利行使規(guī)則，并提出構(gòu)建相關(guān)制度的建議。 

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一、冷凍胚胎權(quán)利行使規(guī)則的基礎(chǔ)——冷凍胚胎法律屬性的界定 

 

（一）關(guān)于冷凍胚胎法律屬性的學(xué)說間爭議 

法院在判決有關(guān)冷凍胚胎的案件時，一般都會面臨一個最基礎(chǔ)的法律問題：如何判斷冷凍胚胎的法律屬性，冷凍胚胎究竟是人還是物？在現(xiàn)有的司法判例中，對于冷凍胚胎法律性質(zhì)的認(rèn)定常常決定著案件的判決結(jié)果。因此要解決冷凍胚胎權(quán)利行使規(guī)則的問題，首先要明確其法律屬性究竟是什么。然而，迄今為止，冷凍胚胎的法律屬性和法律地位仍然沒有明確下來，對于該問題的確立仍處于空白地帶。確立冷凍胚胎在法律上的應(yīng)然地位是解決一系列實(shí)踐中棘手問題的關(guān)鍵之所在。對于冷凍胚胎法律屬性的問題，有人認(rèn)為冷凍胚胎是單獨(dú)的、脫離了人體的器官或組織，因此屬于民事法律關(guān)系客體；也有人認(rèn)為，冷凍胚胎是人身體的一部分，屬于民事法律關(guān)系主體。那么冷凍胚胎究竟是“人”還是“物”,各國（地區(qū)）也有著不同的意見和觀點(diǎn)。關(guān)于冷凍胚胎的法律屬性，目前主要存在主體說、客體說、折中說等三種學(xué)說觀點(diǎn)。主體說認(rèn)為冷凍胚胎是暫時脫離了人體的器官或組織，在條件具備的情況下，仍然具有發(fā)育成生命的潛力，因此屬于“限定的人”。有些國家又將主體說分為有限自然人說和法人說。有限自然人說認(rèn)為，胚胎一旦形成，就已經(jīng)具備了發(fā)育成人的條件，就具備了一定的人權(quán)，因此應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)，也就是說有限自然人說將冷凍胚胎看作法律上的人（juridical personhood）。該觀點(diǎn)得到了反墮胎人士以及宗教人士的高度認(rèn)同，宗教色彩濃重的國家還為此專門立法。意大利為代表之一，2004年意大利會議表決通過了《醫(yī)學(xué)輔助生殖規(guī)范》，明確將胚胎或胎兒視為權(quán)利主體。意大利之所以將胚胎視為權(quán)利主體是因?yàn)橐獯罄饕叛鎏熘鹘蹋乙獯罄€是羅馬法的發(fā)源地，羅馬法素來就有保護(hù)胎兒的法律體系。因此，羅馬人即使無法通過自然生殖的方式來孕育子女，也不會采取技術(shù)手段，他們只能通過領(lǐng)養(yǎng)的方式解決這一問題。然而，盡管意大利承認(rèn)胚胎享有一定權(quán)利，但其權(quán)利是為了保護(hù)將來出生之人的利益，因此胚胎僅為“有限”的自然人，而非“完全”自然人，這也意味著，胚胎由于某些特殊原因，如流產(chǎn)、墮胎等因素導(dǎo)致其不能發(fā)育成人，那么法律賦予其的權(quán)利都將不復(fù)存在。故，有限自然人學(xué)說中“有限”的含義即為此。不僅意大利奉行有限自然人說，其他國家也有類似主張，日本一些學(xué)者也認(rèn)為，應(yīng)將胚胎等這類人體組織與“物”區(qū)分開來，應(yīng)當(dāng)將生物體作為新的權(quán)利主體在法律上進(jìn)行確認(rèn)，使之在性質(zhì)上區(qū)別于物。1德國也認(rèn)為冷凍胚胎是人體的組成部分，是具有“人”的屬性。而法人說認(rèn)為冷凍胚胎與法人具有同一性，是精子與卵子的聯(lián)合，這種聯(lián)合類似在社團(tuán)名義下自然人的聯(lián)合。2采納法人說的國家為數(shù)不多，其中包括美國路易斯安那州，他們的法律明確規(guī)定，胚胎在植入母體之前是法人。 

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（二）冷凍胚胎是兼具物與人格利益特性的“特殊體” 

筆者認(rèn)為，要明確冷凍胚胎這種特殊的法律性質(zhì)，必須要突破傳統(tǒng)的“人物二分法”，將冷凍胚胎看作是介于主體和客體之間的一種特殊形態(tài)。而客體說與主體說均不能很好地體現(xiàn)冷凍胚胎的這種特殊性質(zhì)。 財(cái)產(chǎn)說把冷凍胚胎僅僅看作是可以自主處分的財(cái)產(chǎn)存在諸多的不合理。首先，從技術(shù)上看，將冷凍胚胎視為夫妻雙方的財(cái)產(chǎn)會導(dǎo)致一系列不合情理的后果，意味著夫妻雙方是否可以隨意處置該財(cái)產(chǎn)、是否會造成醫(yī)療資源的浪費(fèi)、雙方面臨分開時該“共同財(cái)產(chǎn)”如何進(jìn)行分割等問題無法得到解決，很容易導(dǎo)致倫理上或法律上的糾紛。其次，將冷凍胚胎財(cái)產(chǎn)化，就認(rèn)為冷凍胚胎具有財(cái)產(chǎn)的基本屬性，即具有了市場流動性，可進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或者買賣等，就會導(dǎo)致冷凍胚胎的商品化，使得冷凍胚胎可以在商品市場自由轉(zhuǎn)讓，顯然有違倫理道德。再次，冷凍胚胎財(cái)產(chǎn)化意味著回避了冷凍胚胎可能發(fā)育成人的這種特殊屬性，過于片面，因此將冷凍胚胎的法律屬性歸結(jié)于財(cái)產(chǎn)說極不合理。而私生活利益說則僅僅只是從精子、卵子提供者權(quán)利的角度出發(fā)，但是對于冷凍胚胎的權(quán)利并未提及，因此私生活利益說過于片面。至于楊立新教授提出的“人格物”的概念，雖然該說強(qiáng)調(diào)了要兼顧冷凍胚胎的雙重屬性，但實(shí)質(zhì)上仍是將其“物化”，在對冷凍胚胎行使權(quán)利時將出現(xiàn)無法適用的后果。例如冷凍胚胎能否像其他物一樣完全適用《繼承法》、《物權(quán)法》等相關(guān)法律規(guī)定，如果完全套用現(xiàn)有法律規(guī)定，在現(xiàn)有相關(guān)技術(shù)不夠完善的情況下，很容易產(chǎn)生觀念上的誤解和操作上的混亂。即使按照客體說的觀念，將冷凍胚胎等倫理物納入最高格物的規(guī)制秩序以實(shí)現(xiàn)對冷凍胚胎等人體組織的最高格待遇，這種理念下如何限制其權(quán)利的行使則成了最大的難題，因?yàn)槔鋬雠咛ニ婕暗念I(lǐng)域過于寬泛，不同領(lǐng)域的價值觀念以及價值認(rèn)同都迥然不同。因此，物格的觀點(diǎn)在現(xiàn)有階段來看可行性并不高。 

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二、以夫妻為主體時，冷凍胚胎的權(quán)利行使規(guī)則.......... 11 

（一）夫妻關(guān)系存續(xù)期間，冷凍胚胎的權(quán)利行使規(guī)則 ......... 11 

（二）夫妻雙方離異后，冷凍胚胎的權(quán)利行使規(guī)則 .... 12 

（三）夫妻一方死亡后，冷凍胚胎的權(quán)利行使規(guī)則 .... 15 

三、以夫妻雙方以外的人為主體時，冷凍胚胎的權(quán)利行使規(guī)則 ..... 17 

（一）醫(yī)院對冷凍胚胎的權(quán)利行使規(guī)則 ....... 18 

（二）繼承人對冷凍胚胎的權(quán)利行使規(guī)則 ..... 21 

（三）監(jiān)護(hù)人對冷凍胚胎的權(quán)利行使規(guī)則 ..... 23 

四、冷凍胚胎權(quán)利行使規(guī)則制度的構(gòu)建 .......... 26 

 

四、冷凍胚胎權(quán)利行使規(guī)則制度的構(gòu)建 

 

冷凍胚胎案件糾紛越來越多是因?yàn)榭萍荚絹碓桨l(fā)達(dá)，以及二胎政策的逐漸開放，許多無法再次生育的夫妻希望通過移植冷凍胚胎的技術(shù)彌補(bǔ)自然生殖的缺憾，但是由于沒有明確法律規(guī)定，使得在發(fā)生相關(guān)糾紛時，沒有明確的裁判依據(jù)帶來諸多不便。我國目前涉及胚胎移植技術(shù)的規(guī)范性文件只有衛(wèi)生部出臺的部門規(guī)章，主要問題是這些文件效力層級較低，規(guī)范內(nèi)容太少，幾乎難以作為參考標(biāo)準(zhǔn)。因此，若國家能夠制定相關(guān)的行政法規(guī)，明確冷凍胚胎的法律屬性和法律地位、規(guī)范冷凍胚胎的權(quán)利行使規(guī)則，既可以給人們以明確的行為指引，又可以在出現(xiàn)糾紛時提供具有法律效力的原則和規(guī)則。筆者綜合其他國家立法和實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，以及結(jié)合我國具體國情、我國法律基本原則和立法精神，認(rèn)為確立冷凍胚胎權(quán)利行使規(guī)則的制度需考慮以下幾個方面： 首先，最關(guān)鍵的是意欲通過胚胎移植技術(shù)成為父母的夫妻雙方與醫(yī)院合作簽署的知情同意書，知情同意書最直接也最明確能夠反應(yīng)夫妻雙方的意思表示，我國目前的知情同意書的內(nèi)容過于簡略，僅僅就冷凍胚胎的保存方式、保存期限、保存費(fèi)用等做了說明，并沒有充分體現(xiàn)出對冷凍胚胎特殊體的尊重，也并沒有充分考慮所有權(quán)人的真實(shí)意思。由于冷凍胚胎移植的應(yīng)用主要體現(xiàn)的就是夫妻雙方的自己決定權(quán)和共有權(quán)，因此夫妻雙方有權(quán)在不違反法律規(guī)定的情況下約定如何行使對冷凍胚胎的權(quán)利，而這種意思表示只能通過知情協(xié)議書來體現(xiàn)，因此知情協(xié)議書應(yīng)設(shè)計(jì)的更為詳細(xì)。關(guān)于知情同意書的作用，實(shí)際上美國做的相對完善，值得我們借鑒，夫妻雙方在與醫(yī)院簽署協(xié)議之前，應(yīng)該被充分告知冷凍胚胎的最長保存期限，且雙方應(yīng)明確該期限內(nèi)自身享有的權(quán)利和義務(wù)，并明確雙方是否均享有對冷凍胚胎的處分權(quán)。并且知情協(xié)議書應(yīng)該更為詳盡的考慮到可能出現(xiàn)的意外情況，如前文所述的幾種情況造成冷凍胚胎歸屬不明，若是能在知情協(xié)議書中達(dá)成共識，只要沒有違背法律和倫理，那么當(dāng)相應(yīng)的情況發(fā)生的時候，就可以按照合同的約定進(jìn)行處理，也不違背當(dāng)事人的意思自治。人工輔助生殖技術(shù)本身就是科技問題，意外情況的發(fā)生也在意料之中，若能提早為可能的意外做出詳盡的約定，只要雙方合意且不違背法律和公序良俗，就可按照約定處理，避免許多糾紛。

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結(jié)語 

 

從倫理上說，法律維護(hù)的是最低限度的道德標(biāo)準(zhǔn)，而生命法則應(yīng)當(dāng)是底線生命倫理道德的法律化。由于冷凍胚胎既具有物的屬性又具有人格利益的法律性質(zhì)，且綜合涉及了法律、醫(yī)學(xué)、倫理等多個領(lǐng)域，使得法律對于冷凍胚胎的權(quán)利行使規(guī)則需要做出適當(dāng)?shù)恼{(diào)適。我國現(xiàn)有的法律對冷凍胚胎還沒有明確具體的規(guī)定，但我們?nèi)匀荒軌驈募扔械姆梢?guī)則中推論出可應(yīng)用的法律原理?？傊?，冷凍胚胎權(quán)利行使的基本規(guī)則還應(yīng)當(dāng)是以夫妻共有權(quán)和生育自己決定權(quán)為基礎(chǔ)，以夫妻雙方共同達(dá)成的合意為主，當(dāng)事人之間達(dá)成的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意愿；當(dāng)各項(xiàng)權(quán)利發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)綜合衡量各方權(quán)益，遵循利益最大化的原則，保障各方當(dāng)事人的利益。而且由于我國知情協(xié)議書的內(nèi)容過于粗略，無法充分反應(yīng)雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思，法律還應(yīng)當(dāng)根據(jù)我國特有國情和制度對其加以規(guī)范，以滿足我國法律理論的基本需求。由于人工輔助生殖畢竟是一項(xiàng)技術(shù)，存在很多不確定性，法律還應(yīng)當(dāng)對該項(xiàng)技術(shù)的行使加以一定的限制，通過法律制度的完善，使得冷凍胚胎移植技術(shù)可以最大程度的為人類造福。 

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參考文獻(xiàn)（略）