（一）問題的提出 

眾籌是由眾包概念引申而來，以互聯(lián)網(wǎng)平臺為媒介進行融資活動，其具有多樣性、低門檻的特征。股權(quán)眾籌是互聯(lián)網(wǎng)金融不斷發(fā)展過程中最具潛力的融資方式之一，其產(chǎn)生即引起世界范圍內(nèi)包括經(jīng)濟學家、法學家、實務(wù)者的不斷討論。股權(quán)眾籌將傳統(tǒng)的線下融資方式，轉(zhuǎn)變?yōu)橐曰ヂ?lián)網(wǎng)為依托的線上融資，并且該種融資方式主要適用于中小微及初創(chuàng)企業(yè)。股權(quán)眾籌為企業(yè)開創(chuàng)了新的融資渠道，以眾籌平臺為中介對融資者和投資者的需求進行有效匹配，縮短了項目的融資時間，減少融資成本，解決了中小微企業(yè)在初創(chuàng)時期對資金的需求。但股權(quán)眾籌畢竟是開創(chuàng)性的融資方式，在股權(quán)眾籌過程中產(chǎn)生的風險無法在法律上得到保障，只能依靠行業(yè)規(guī)則和基本原則進行調(diào)控。而行業(yè)規(guī)則和基本原則調(diào)控威懾力有限，當違法成本小于風險利益時就會產(chǎn)生行業(yè)混亂甚至滋生非法行為。 對股權(quán)眾籌法律風險防范的制度仍在探索之中，而股權(quán)眾籌如雨后春筍一般發(fā)展，因此迫切需要在充分分析法律風險的基礎(chǔ)上探究制定相關(guān)法律對股權(quán)眾籌加以規(guī)制，將股權(quán)眾籌中的法律風險降到最低，避免股權(quán)眾籌成為曇花一現(xiàn)。 

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（二） 選題背景及意義 

改革開放以來中國的經(jīng)濟迅速發(fā)展，經(jīng)濟的發(fā)展帶動科技進步，進而改變?nèi)藗兊纳罘绞?。?jīng)濟與科技相互滲透、相互結(jié)合后產(chǎn)生的能量波使金融市場發(fā)生巨大變革，當經(jīng)濟遇上互聯(lián)網(wǎng)，一個引領(lǐng)時代的概念進入人們的視野，這就是互聯(lián)網(wǎng)金融的誕生。互聯(lián)網(wǎng)金融依托于網(wǎng)絡(luò)平臺實現(xiàn)資金快速融通，為創(chuàng)新金融模式提供了優(yōu)良的發(fā)展機遇。當前互聯(lián)網(wǎng)主要存在以阿里金融為代表的金融運作平臺、以眾籌為代表的股權(quán)眾籌投資平臺、以 P2P 為代表的借貸平臺這三種模式。①在未來發(fā)展中股權(quán)眾籌投資模式最令人期待，也是本文主要探討的方向。 中國首例股權(quán)眾籌融資項目于 2013 年出現(xiàn)，②拉開了股權(quán)眾籌進入我國資本市場的序幕。2014 年 11 月 20 日，李克強總理在“互聯(lián)網(wǎng)大會”上提及眾籌，對眾籌在互聯(lián)網(wǎng)時代成為初創(chuàng)企業(yè)新的融資方式給予肯定。證監(jiān)會聯(lián)合證券業(yè)協(xié)會于 2014 年 11 月 26日召開關(guān)于股權(quán)眾籌融資中介機構(gòu)座談會，會上對股權(quán)眾籌的法律監(jiān)管進行討論，這表明我國在政策上對股權(quán)眾籌是保持開放的態(tài)度。到了 2015 年股權(quán)眾籌呈井噴式發(fā)展，眾籌平臺數(shù)量急劇增加、科技媒體、電商巨頭以及傳統(tǒng)金融機構(gòu)均涉足股權(quán)眾籌行業(yè)。2015 年股權(quán)眾籌年度規(guī)模約在 50-55 億之間，為上一年的 4-5 倍，一些新成立的眾籌平臺強勢入圍，其他各類金融機構(gòu)緊鑼密鼓加緊布局，據(jù)相關(guān)部門統(tǒng)計，截止到 2015 年12 月我國金融市場上運營的股權(quán)眾籌平臺數(shù)量已經(jīng)達到 125 家，均處于正常運營中。① 股權(quán)眾籌是一種新興的融資模式，以互聯(lián)網(wǎng)為媒介進行融資活動，為融資者開辟新的融資渠道，改變了企業(yè)對發(fā)行證券及銀行貸款等傳統(tǒng)融資方式的依賴，使中小微企業(yè)在發(fā)展中看到了曙光。股權(quán)眾籌使得普通大眾也可以參與到金融投資活動中，當投資者滿足一定要求時即可進行線上投資。以此，將社會閑置資金有效的融通到金融市場，為金融市場的發(fā)展帶來生機與活力。但我們要清醒的認識到，現(xiàn)階段股權(quán)眾籌的發(fā)展面臨諸多法律風險與問題。由于股權(quán)眾籌具有開創(chuàng)性劃時代意義，其發(fā)展必然受到現(xiàn)有法律制度的阻礙，尤其是缺少配套的法律法規(guī)對其進行監(jiān)管。法律是維護國家穩(wěn)定、各項事業(yè)蓬勃發(fā)展的最有利武器，是由國家制定通過規(guī)定當事人的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，對社會成員普遍約束的社會規(guī)范。在性質(zhì)上屬于上層建筑，其產(chǎn)生和發(fā)展要以社會經(jīng)濟為基礎(chǔ)，并受經(jīng)濟發(fā)展水平制約，因此法律具有一定的滯后性。在新的金融時代背景下，法律本應(yīng)對股權(quán)眾籌的發(fā)展起到保駕護航的作用，但制度的欠缺導(dǎo)致股權(quán)眾籌的發(fā)展存在許多現(xiàn)實阻礙。因缺少完善的法律制度，使對股權(quán)眾籌的監(jiān)管不到位、股權(quán)眾籌的法律地位不明晰、融資者涉嫌觸及法律“紅線”、眾籌平臺的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不清楚、投資者的合法權(quán)益得不到保護以及社會征信體制的缺失等一系列問題。實踐中，實務(wù)操作者在進行股權(quán)眾籌活動時如履薄冰，行走在違法犯罪邊緣。雖然股權(quán)眾籌在我國發(fā)展較為迅速，監(jiān)管者并沒有完全否定其合法地位，但也沒有明確的法律承認其合法地位，如果對相關(guān)法條進行一定的解釋，股權(quán)眾籌融資可能被認定為非法活動。股權(quán)眾籌的法律性質(zhì)仍屬于灰色地帶。在互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展迫切需要股權(quán)眾籌發(fā)揮其作用但立法缺失的背景下，探討股權(quán)眾籌法律風險防范顯得格外重要。 

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第 1 章  股權(quán)眾籌概述 

 

1.1 股權(quán)眾籌的概念與特征

股權(quán)眾籌是指項目融資者以互聯(lián)網(wǎng)平臺作媒介為初創(chuàng)期的企業(yè)或者尚未創(chuàng)辦處于概念中的企業(yè)向金融消費者（這里指投資者）融資的活動，投資者獲得相應(yīng)的股權(quán)作為將來的回報。主要包括三方主體，即項目融資者、投資者和眾籌平臺。作為新型的融資模式，股權(quán)眾籌最早出現(xiàn)在美國。2010 年世界上第一個股權(quán)眾籌平臺 Angellist 在美國硅谷誕生，這一融資模式得到認可并迅速的傳入歐洲、亞洲等世界各地。①我國現(xiàn)有法律制度內(nèi)，上市公司公開發(fā)行股票是一般主體向社會公眾募集資金的典型合法方式，除此以外其他形式向公眾募集資金都被認為是非法行為，因此股權(quán)眾籌在中國發(fā)展與傳統(tǒng)的融資方式有著不同的概念。也導(dǎo)致目前股權(quán)眾籌缺少必要生根發(fā)芽的法律土壤，在發(fā)展過程中受到種種限制風險并行而生。目前國內(nèi)的幾家眾籌平臺通過限制投資者的資格、人數(shù)或投資金額等方式避免觸碰法律紅線，其性質(zhì)實質(zhì)上是一種私募或者說半公開的融資行為。

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1.2 股權(quán)眾籌的模式

平臺式股權(quán)眾籌是指項目發(fā)起人通過第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺發(fā)布項目信息，通過該平臺審核認證的投資者，經(jīng)過眾籌平臺對投融資雙方匹配促使雙方完成交易。此種股權(quán)眾籌模式中第三方平臺是基于互聯(lián)網(wǎng)而成立，因此稱為平臺式股權(quán)眾籌模式。運用互聯(lián)網(wǎng)的連接與聚合打破投融資雙方信息不對稱，該模式又稱為線上股權(quán)眾籌模式或在線股權(quán)眾籌模式。該種模式下存在三方關(guān)系人，即投資者、眾籌平臺和融資者。投資者首先要在眾籌平臺上進行注冊，通過資格審核后方可進行投資活動，沒有通過審核認證的投資者無法在該平臺上從事股權(quán)眾籌交易。股權(quán)眾籌平臺具有獨立性，在法律性質(zhì)上屬于居間服務(wù)，在交易中時提供信息中介服務(wù)的機構(gòu)，為融資者和投資者提供相關(guān)信息以便促成股權(quán)眾籌活動。該種模式下，又分為兩種類型： 有限合伙型。股權(quán)眾籌的投資者人數(shù)的多少取決于投資者對項目的認可度，如果投資者認為眾籌項目不具有投資前景，可能該項目的投資者會寥寥無幾，相反就會有眾多投資者。我國《公司法》限制公司和企業(yè)的股東人數(shù)，當項目的投資者超過法定數(shù)額時，融資者與投資者達成合意通過設(shè)立有限合伙企業(yè)方式避免觸及法律規(guī)定。以有限合伙企業(yè)的名義進行投資，實際投資者間接持有項目股權(quán)。有限合伙企業(yè)中融資者擔任普通合伙人，投資者擔任有限合伙人，按照合伙企業(yè)法的規(guī)定對合伙企業(yè)承擔責任、領(lǐng)取報酬。在有限合伙型中，將融資者與投資者的利益捆綁在一起，既可以激勵融資者盡心盡力的經(jīng)營企業(yè)，又可以降低投資者的投資風險。 

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第 3 章 股權(quán)眾籌中法律風險的類型及成因 ........ 15 

3.1 股權(quán)眾籌中項目融資者的風險 ............ 15 

3.1.1  涉嫌非法吸收公眾存款的風險 ..... 15 

3.1.2  涉嫌非法發(fā)行證券的風險 ......... 16 

3.2 股權(quán)眾籌中投資者的風險 ....... 17 

3.3 股權(quán)眾籌平臺的風險 ........... 19 

3.3.1  權(quán)利義務(wù)模糊帶來的風險 ......... 19 

3.3.2  審查不嚴帶來的風險 .... 19 

3.3.3  眾籌平臺法律地位不明帶來的風險 .......... 20 

第 4 章 英美國家股權(quán)眾籌法律風險防范研究 ...... 21 

4.1 英國對股權(quán)眾籌的法律風險規(guī)制 .......... 21 

4.1.1 對投資者的限制 .......... 21 

4.1.2 對眾籌平臺的限制 ........ 21 

4.2 美國股權(quán)眾籌的法律風險規(guī)制 ............ 22

4.3 英美國家股權(quán)眾籌法律規(guī)制的啟示 ........ 23 

第 5 章 我國股權(quán)眾籌法律風險防范建議 .......... 25 

5.1 立法層面的防范建議 ........... 25 

5.2 具體制度完善的建議 ........... 26 

 

第 5 章  我國股權(quán)眾籌法律風險防范建議 

 

5.1 立法層面的防范建議 

我國現(xiàn)行《證券法》對證券發(fā)行作了規(guī)范且對交易行為具有控制性能。其作用不僅僅在于維護社會公共利益和社會經(jīng)濟秩序，保護投資者的合法權(quán)益，更在于促進資本有效循環(huán)，增加市場經(jīng)濟活力。股權(quán)眾籌在美國生根發(fā)芽并迅速發(fā)展壯大，面對資本市場的新生物，美國政府通過制定《JOBS 法案》對股權(quán)眾籌進行調(diào)整。《JOBS 法案》的制定使股權(quán)眾籌在法律框架內(nèi)健康發(fā)展，對融資者、投資者及眾籌平臺的權(quán)利義務(wù)進行明確規(guī)定，為其發(fā)展帶來了新的生機，使股權(quán)眾籌得到了更廣的發(fā)展空間。在經(jīng)濟變革的浪潮中，用好法律這個治國理政的重器，確保經(jīng)濟的發(fā)展井然有序。我國股權(quán)眾籌經(jīng)歷了從無到有的過程，目前正處于蓬勃發(fā)展期。正因為我國當前的創(chuàng)業(yè)環(huán)境惡劣、投融需求比例失調(diào)，為股權(quán)眾籌的發(fā)展提供了有利的外部條件。股權(quán)眾籌作為低門檻的新型融資方式，不僅使社會資金得到有效利用，而且將融資者與投資者進行優(yōu)化匹配，有利于完善資本市場環(huán)境，提升企業(yè)活力?；ヂ?lián)網(wǎng)金融已成市場經(jīng)濟發(fā)展的一種新潮流，金融創(chuàng)新的時代亟需穩(wěn)定的經(jīng)濟環(huán)境，在此背景下《證券法》應(yīng)做出適當修改才能為金融創(chuàng)新保駕護航。由于缺乏明確的法律規(guī)定，股權(quán)眾籌面臨觸及非法公開發(fā)行證券的風險，雖然尚未踏入禁區(qū)，但卻一直行走在“紅線”邊緣。為了規(guī)避法律風險股權(quán)眾籌需要付出巨大的成本，即使花費成本也可能隨時被認定為非法行為，這已成為股權(quán)眾籌發(fā)展的負擔。法律是發(fā)展經(jīng)濟之利劍，既能促進經(jīng)濟發(fā)展，也能成為經(jīng)濟發(fā)展的阻礙。為了《證券法》能在股權(quán)眾籌的發(fā)展中起到積極作用，應(yīng)對涉及證券公開發(fā)行的條款進行適當性修改。使股權(quán)眾籌得到法律上的承認，同時明確股權(quán)眾籌中參與主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并規(guī)范其在股權(quán)眾籌中的行為。為保護投資者的合法權(quán)益提供基礎(chǔ)，最后使金融市場秩序得以穩(wěn)定。對于準入門檻也應(yīng)該采用較為寬松的條件，當投融資雙方得到準入資格后要進行嚴格管理。推進我國的金融監(jiān)管模式由分類監(jiān)管向行為監(jiān)管與行政監(jiān)管相結(jié)合的轉(zhuǎn)變。

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結(jié)語 

 

互聯(lián)網(wǎng)金融的快速發(fā)展引領(lǐng)股權(quán)眾籌在我國資本市場生根發(fā)芽，并成為中小微初創(chuàng)企業(yè)融資的一條新道路，為中小微企業(yè)帶來希望的同時也增加了整個金融市場的活力。股權(quán)眾籌改變了人們的投資觀念和投資方式，真正實現(xiàn)了大眾投資、萬眾投資。然而股權(quán)眾籌在我國發(fā)展初期受到外部環(huán)境的限制，其有效性能大打折扣?，F(xiàn)行法律法規(guī)無法有效控制股權(quán)眾籌融資帶來的法律風險，對股權(quán)眾籌的規(guī)制還不完善，并沒有完全發(fā)揮股權(quán)眾籌在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟中的作用。根據(jù)我國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的進程，立足社會經(jīng)濟實踐，國家有關(guān)部門應(yīng)借鑒西方國家發(fā)展股權(quán)眾籌的經(jīng)驗，在現(xiàn)有的法律基礎(chǔ)上完善和制定相關(guān)制度，以保障股權(quán)眾籌健康發(fā)展。在互聯(lián)網(wǎng)金融時代下股權(quán)眾籌成為一種新型的融資模式，在其發(fā)展中必然要注重對投資者的保護。當投資者的合法權(quán)益得到保護后，可以平衡金融創(chuàng)新與金融穩(wěn)定關(guān)系，使金融市場持續(xù)健康發(fā)展。在構(gòu)建以保護投資者合法權(quán)益為中心的法律制度時，注重行業(yè)協(xié)會自律發(fā)展。突破創(chuàng)新、沖破藩籬，股權(quán)眾籌制度才能日益完善，進而拓寬中小微初創(chuàng)企業(yè)的融資渠道，提高資本市場的活力。唯有如此，股權(quán)眾籌在互聯(lián)網(wǎng)金融中的創(chuàng)新價值才得以體現(xiàn)，且作為資本市場一股清流才能蓬勃發(fā)展。  股權(quán)眾籌屬于起步階段，國內(nèi)對其研究仍在探索時期，筆者參考眾家之言，立足于已有學識之上撰寫此文。由于筆者理論知識和實踐經(jīng)驗所限，文章所論觀點定然存在疏漏之處，但仍希望以本文之論述對今后構(gòu)建股權(quán)眾籌制度以及對法律風險防范起到拋磚引玉的作用，為我國股權(quán)眾籌長遠發(fā)展盡一份微薄之力。   

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參考文獻（略）